Donación a hija del cónyuge. Código Civil

Imagen:  Tobi Gaulke, CC.

Autor:   Ezequiel Cabuli (ver bio)

1. Hechos ^

El 1 de mayo de 2014, pasó ante la escribana consultante una escritura de donación formalizada a la hija y nieta de la cónyuge del donante. La donataria, hija del cónyuge, adquiere posteriormente el carácter de heredera del donante, por haber si­do instituida en testamento declarado válido en el juicio sucesorio. Esta última resulta heredera de la totalidad del bien por el derecho de acrecer previsto en el mismo testamento.

2. Cuestión a resolver ^

En la presente consulta, debemos analizar tres cuestiones principales. Se trata de negocios jurídicos celebrados en un mismo instrumento público. En una misma escritura se donó a favor de un tercero y a favor de la hija del cónyuge del donante. Tenemos que considerar entonces las siguientes posibles observaciones al título:

• a) En primer lugar, se trata de una donación al hijo del cónyuge, acto expresamente prohi­bido por el ar­tícu­lo 1807 del Código Civil (CCIV). Debe indicarse que el acto se realizó durante la vigencia del anterior código. Con lo cual deberán interpretarse en este supuesto los efectos de nulidad del mismo ordenamiento en vigencia.
• b) En segundo lugar, si consideramos que dicha prohi­bición de contratar constituye una nulidad absoluta, conforme la aplicación del Código velezano, el acto estaría alcanzado por la nulidad del acto y no del instrumento, por lo que sería perfectamente válida la otra donación que contiene.
• c) En tercer lugar, tenemos el tema de la donación a terceros. Los títulos provenientes de donaciones a terceros eran observados por la doctrina incluso antes de la reforma del CCIV, por imperio de la acción de reivindicación. Esta acción, que tendría un supuesto heredero perjudicado por esta donación potencialmente inoficiosa, generaría un acto revocable pasible de ser atacado y reivindicado.

3. Encuadre jurídico. Antecedentes de esta Comisión de Consultas Jurídicas ^

A los efectos de resolver los temas planteados, nos permitimos buscar en los antecedentes de esta Comisión de Consultas Jurídicas. De esta forma, podemos determinar que algunas de las cuestiones planteadas por la consultante han sido resueltas por la Comisión en diversos expedientes, por lo que corresponde remitirse al desarrollo y conclusiones de dichos dictámenes en cada caso particular.

4. Cuestión relativa a la violación del ar­tícu­lo 1807 del Código Civil ^

Conforme enseña Tobías,

En los últimos tiempos, se ha sometido a reconsideración la tradicional subsunción dentro de la noción técnica de capacidad […] de numerosos supuestos a los que se les atribuye la característica de ser incapacidades de derecho. 1

Esta nueva doctrina ha terminado por desplazar de la capacidad la figura jurídica de la legitimación; “ambas capacidades constituyen cualidades intrínsecas y abstractas de la persona”, siendo la legitimación

… la calificación que es requerida al sujeto para ser titular de una determinada relación jurídica o para celebrar válidamente un determinado acto jurídico que deriva de la circunstancia de encontrarse en una determinada relación respecto del objeto de la relación o del acto o respecto del otro sujeto que debe participar del acto. 2

Sostiene Capparelli que el ar­tícu­lo 1807, inciso 1, del CCIV

… no solo prohíbe la donación entre esposos, sino que incluye “la que pudiera hacer uno a los hijos que el otro cónyuge tenga de diverso matrimonio o a las personas de quien éste sea heredero presunto al tiempo de la donación”. A partir de lo dispuesto en este ar­tícu­lo, se percibe la intención del legislador de evitar a toda costa la donación entre esposos, incluyendo estos otros supuestos de los cuales resultaría que el otro cónyuge, por ser heredero forzoso del donatario, podría venir a recibir el bien. 3

La doctrina analizó en qué interés se sancionó la prohi­bición contenida en dicho ar­tícu­lo. Las respuestas son diversas, pero en virtud de la primera parte del inciso 1 del ar­tícu­lo 1807, se ha sostenido que la razón fundamental de la prohi­bición del ar­tícu­lo estriba en la protección de los terceros acreedores de los integrantes de la sociedad conyugal. Está en juego el orden imperativo de la sociedad conyugal, que se establece en interés de quienes contratan con cualquiera de los cónyuges. La razón principal de la prohi­bición de donar el uno al otro está fundada en impedir que, mediante el traspaso de bienes entre los integrantes de la sociedad conyugal, puedan dejar a los terceros sin la garantía del patrimonio del deudor. Sostenemos que la razón de ser de este ar­tícu­lo es lo mencionado anteriormente y no podemos pensar con criterio rigorista que el mismo compromete el interés público, la moral y las buenas costumbres (art. 953), presupuesto para tachar automáticamente de nulidad absoluta su violación o inobservancia.

Para invocar la nulidad no se requiere la existencia de un perjuicio, y en ese sentido se expidió la Sala F de la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil:

Toda vez que la violación de la prohi­bición contenida en el art. 1807, inc. 1º, del Código Civil acarrea la nulidad de lo actuado por quien la infringió, para su declaración no se requiere la existencia de un perjuicio pues ha sido establecida, según el caso, en beneficio de los particulares o del orden público. 4

Vemos que la jurisprudencia interpreta la prohi­bición mencionada “según el caso”, si afecta intereses particulares o a la sociedad misma.

4.1. Carácter de la prohi­bición. Nulidad absoluta o relativa ^

No existe un criterio uniforme en cuanto al carácter de la nulidad del ar­tícu­lo 1807, inciso 1, del CCIV. Existen autores que sostienen que se trata de una nulidad absoluta y, por ende, imposible de confirmar. Tal nulidad implica, en palabras de Llambías, que cuando el acto es nulo de nulidad absoluta, al no ser susceptible de confirmación (art. 1047 in fine CCIV), la acción para obtener la declaración de nulidad resulta imprescriptible. 5Ello, como se dijo, por resultar una consecuencia de la imposibilidad de confirmar el acto

… dado que sería contradictorio negar la confirmación y admitir la prescripción de la nulidad respectiva, ya que esto equivaldría a permitir la confirmación tácita del acto por el solo transcurso del lapso de la prescripción. 6

Zannoni indica que tanto los actos nulos (arts. 1041-1044 CCIV) como los anulables (art. 1045) pueden adolecer de nulidad absoluta; así se ha sostenido, con relación a los sujetos que intervienen en el acto, que serán nulos de nulidad absoluta los negocios concluidos por personas a quienes se prohíbe su realización. 7

En cuanto a las reglas de aplicación de la nulidad, Zannoni agrega que

… lo manifiesto no reside en la visibilidad –u ostensibilidad visual– del vicio que afecta al negocio, sino en la posibilidad de subsumir ese vicio en una hipótesis normativa prevista, sin sujeción a una previa e imprescindible valoración de circunstancias contingentes para detectarlo. 8

En ese sentido, los tribunales apoyaron la posición doctrinaria del carácter absoluto de dicha nulidad. A modo de ejemplo citamos uno reciente:

1. Corresponde declarar la nulidad de la donación de un inmueble que por escritura pública, efectuaran los cónyuges propietarios del mismo a la hija extramatrimonial de uno de los donantes.
2. Aparece justificado el interés en la declaración de nulidad de la donación incoada por la donataria, el escribano interviniente y la codonante del inmueble que –juntamente con su cónyuge fallecido– efectuara a favor de su hija extramatrimonial, pues es la única vía para que el dominio revierta en cabeza del causante y la codisponente, evitando de ese modo que la donataria cuente con un título objetable. Recuperado el poder de disposición, las partes quedarán en libertad para concretar la nueva donación que expresaron tener el propósito de efectuar, con sujeción a la forma legal impuesta para que la donataria obtenga un título perfecto, carente de vicios.
3. La prohi­bición contenida en el art. 1807 del Cód. Civil se funda en que la ley presume que el donatario designado es un prestanombre y que la liberalidad está en realidad dirigida al cónyuge. Por otra parte, dicha regla traduce un supuesto de incapacidad de derecho, la cual compromete el orden público, debiendo declararse nula, de nulidad absoluta, la donación efectuada en contravención a la norma citada, pudiendo ser pedida incluso por el Ministerio Público Fiscal en el interés de la moral y de la ley (del dictamen del fiscal ante la Cámara). M. M. F. L. 9

No obstante lo señalado, existen autores que opinan que la nulidad que acarrea el ar­tícu­lo 1807 inciso 1 no es absoluta en todos los casos. Sambrizzi, en oportunidad de criticar un fallo, expone que

… a diferencia del Esboço de Freitas y del Código Civil chileno, nuestro Código Civil argentino no define cuáles son aquellos actos nulos o anulables en los cuales la sanción que corresponde es la nulidad absoluta, ni tampoco los enumera… 10

El mismo autor cita a López Olaciregui, quien refuerza el criterio,

… al afirmar, con cita de Planiol que en la determinación de los supuestos en los cuales debe decidirse si existe una nulidad relativa o absoluta, no pueden darse fórmulas generales; y, al igual que Rivera, agrega que “sólo el examen del fundamento y fin de una disposición legal determinada permite afirmar si está afectado de nulidad absoluta o relativa el acto que la infringe”. Afirma además dicho autor que “la idea de que la ley de orden público da lugar a nulidades absolutas requiere afinamiento. Aplicándola en forma rígida se incurriría en errores”, debiendo la noción de orden público ajustarse al tiempo de cada situación jurídica. Sostiene por último que aun ciertas nulidades de orden público son confirmables, y que la calificación de absoluta corresponde al tiempo en que la nulidad se juzga: es de orden público si resulta intolerable o injusto que subsista la situación creada por el acto otorgado con vicio. Se deben considerar en ese momento proyecciones futuras y antecedentes pasados. No se trata simplemente de castigar, sino de asegurar la justicia contractual. 11

Santos Cifuentes sostiene que

… cuando el vicio que tiene el acto hiere o destruye intereses públicos, la nulidad es absoluta; mientras que si están en juego sólo los intereses particulares de las partes del acto, la nulidad es relativa. 12

En tal virtud, los actos nulos de nulidad absoluta, conforme al autor, son

… los de objeto prohi­bido u objeto inmoral (art. 953) 13; la incapacidad de derecho cuando se ha establecido para resguardar una institución de la sociedad, como la honestidad del desempeño de la función pública. También la simulación o fraude presumidos por la ley si afectan intereses públicos. La falta de una formalidad absoluta o solemnidad exclusiva ordenada por la ley.

Y como actos anulables de nulidad absoluta enumera a los siguientes:

Actos solemnes en que el instrumento es anulable, por falsedad o por defectos. El acto de objeto prohi­bido, pero que hace necesario no sólo investigar para revelar el vicio, sino que el juez aprecie el calibre e importancia de la inmoralidad o contravención a las buenas costumbres […] las incapacidades de derecho pueden acarrear una nulidad absoluta o una nulidad relativa, según el interés implicado en la nulidad… 14

Borda agrega que

… en cada caso concreto el juez apreciará si está interesada en la invalidez una razón de orden público o si, por el contrario, sólo se ha pretendido proteger el interés de los particulares; y según ello, resolverá que la nulidad es absoluta o relativa. 15

Gattari, teniendo en cuenta la doctrina relacionada y ante un caso particular que analiza, relativiza los efectos de nulidad absoluta del ar­tícu­lo cuando se desnaturaliza su finalidad y el bien jurídicamente protegido por la norma, considerando el análisis previo que debe hacerse sobre la capacidad del cónyuge al momento de realizar la donación y el ar­tícu­lo 1809: “la capacidad del donante debe ser juzgada respecto al momento en que la donación se prometió o se entregó la cosa”. Es decir, el autor separa la mención literal del ar­tícu­lo del acto jurídico realizado y enfoca el análisis en la capacidad del otorgante a la promesa o a la efectiva entrega de la cosa:

… ese circunstancial de tiempo es sustancial para la comprensión del ar­tícu­lo: para que la prohi­bición sea efectiva, para que las consecuencias de la sanción de su invalidez, ineficacia o nulidad, sean oponibles, debe haber ocurrido durante el matrimonio, ya que la tergiversación que la ley presume y pretende evitar no puede ocurrir cuando uno de los cónyuges ha fallecido. 16

Cobra entonces especial relevancia la actualidad del matrimonio, ya que el ar­tícu­lo 213 nos informa que

… el víncu­lo matrimonial se disuelve “Por la muerte de uno de los esposos” (inciso 1º) de forma tal que la expresión “ni uno de los cónyuges a los hijos que el otro cónyuge tenga” implica la existencia actual del matrimonio al tiempo del otorgamiento que se sanciona. 17

Si bien se trata de un caso distinto al que nos toca dictaminar, queremos destacar que se están estudiando desde otra óptica las nulidades tradicionalmente consideradas absolutas. En ese sentido, la doctrina ha evolucionado favorablemente, tomando en consideración si existe en mayor o menor medida perjuicio al orden público. Este último, como pretendido bien jurídico tutelado, deberá ser considerado en cada caso particular, teniendo en cuenta las circunstancias de tiempo y lugar.

Durante el desarrollo del encuadre jurídico del presente dictamen, daremos algunos ejemplos concretos del concepto que adelantamos, que pueden aportar al escribano consultante elementos para la interpretación de la escritura que pretende otorgar.

4.2. Principio de convalidación ^

Existen situaciones que pueden presentarse en la realidad, como por ejemplo una persona que transmita o constituya un derecho careciendo del necesario y previo título jurídico para hacerlo,

… por lo cual el acto realizado se ve desprovisto de eficacia; pero puede también ocurrir que dicha persona asuma con posterioridad la posición legal que no tenía y entonces el acto derivado adquiere, a su vez, la eficiencia de la que inicialmente estaba desprovisto. El juego de este proceso […] se denomina la “convalidación” de los actos jurídicos. 18

El principio del ar­tícu­lo 3270, “nemo plus iuris”, es susceptible en estos casos de un posterior reajuste por vía de la convalidación de los actos jurídicos. 19 El ar­tícu­lo 2504 establece:

Si el que transmitió o constituyó un derecho real que no tenía derecho a transmitir o constituir, lo adquiriese después, entiéndese que transmitió o constituyó un derecho real verdadero como si lo hubiera tenido al tiempo de la transmisión o constitución.

A modo de ejemplo,

… el art. 1329 prohíbe vender las cosas ajenas variando las soluciones según que la cosa hubiera o no sido entregada y según también que el comprador supiera o ignorara que la cosa no pertenecía a su co-contratante. Pero el siguiente, ar­tícu­lo 1330, establece que la nulidad queda también cubierta (además de la ratificación de la venta por el propietario) “cuando el vendedor ulteriormente hubiese venido a ser sucesor universal o singular del propietario de la cosa vendida”. 20

Este es el caso más frecuente de convalidación, en virtud del cual

… por interés colectivo y aun por razones de ética, el legislador impone a quien se obliga el deber de llevar a cabo su prestación no sólo con el título que tenía en el momento de contraerla sino con el que más tarde hubiese podido obtener. 21

El acto, que en su origen era defectuoso, encuentra la validez que necesitaba por la eficacia legal que adquiere a posteriori. Este mecanismo legal “encuentra sus más variadas posibilidades de aplicación en el campo de los derechos reales”. 22 Se subsana el acto inválido por falta de autoría del legitimado, con o sin sustitución de persona. A modo de ejemplo, citamos un fallo en el que se resolvió el contrato privado celebrado el 9 de octubre de 1987 entre Hijos de Miguel Castellar y Cía. S.A. y Roberto J. Di Blasio, ordenándose reintegrarle a la firma vendedora la posesión de los bienes y la reposición por esta de las sumas pagadas por el comprador, actualizadas, difiriéndose ese reintegro hasta la efectivización del pago. Se atribuyen luego a la resolución efectos retroactivos a la fecha de la firma del contrato de compraventa, dejando a salvo los derechos de terceros adquirentes de buena fe. Esa resolución contractual convalidó la venta realizada por la firma Castellar a Arla, venta que no estaba sujeta a ninguna condición ni obstruía el poder de disposición de la vendedora, la que aparecía como titular de dominio. Se señala que resulta de aplicación el principio de convalidación de los derechos reales, previsto en el ar­tícu­lo 2504 del CCIV. 23

4.3. Aplicación del principio de convalidación a normas estatutarias rígidas y nulidades absolutas ^

En virtud del orden público que impera en los derechos reales, es frecuente encontrarnos ante normas estatutarias en que las partes del título constitutivo de un derecho real no pueden dejar de lado. En determinadas ocasiones, estas normas no parecen proteger ni estar fundadas en ningún principio que haga a la organización social o susceptible de protección más allá de los sujetos negociales del título al derecho real. 24 A modo de ejemplo, observamos la imposibilidad de aplicar la regla de la convalidación en materia hipotecaria (art. 3126 CCIV). Se advierte en dichas disposiciones, como sugiere nuestra doctrina, una innecesaria y hasta perjudicial imperatividad. Respecto de la excepción al principio de convalidación contenida en el ar­tícu­lo 3126 del CCIV, Salvat afirma que “no hay motivos suficientes para apartarse de la regla general del art. 2504”. 25

La violación a la prohi­bición deriva en una nulidad absoluta e insanable; sin embargo, existen fallos que han declarado el mantenimiento de hipotecas constituidas por aparentes dueños que resultaron no ser tales después de sustanciarse las respectivas acciones de simulación, quedando firme el gravamen que concertará el que, sin serlo, aparecía como ostensible dueño del inmueble. 26 La solución de la doctrina y los fallos relacionados para los casos de nulidad tradicionalmente considerada como absoluta, protege la apariencia del derecho. Mantener la validez de estos actos que purgaron un vicio inicial involucra defender igualmente la buena fe y la estabilidad que deben prevalecer en toda relación jurídica. 27

Al detectarse el error en el estudio de títulos, se comprueba que la donataria adquiere, luego del fallecimiento del esposo de la madre y de la madre (ambas sucesiones con declaratoria de herederos), la vocación hereditaria del disponente del acto gratuito cuya validez fue cuestionada. No quedan dudas de que, conforme el principio desarrollado en el presente, su legitimidad ha quedado convalidada conforme el ar­tícu­lo 2504 del CCIV Los efectos saneatorios de la convalidación del acto jurídico se producen automáticamente por la adquisición posterior, por lo que se diferencia de la confirmación que exige la voluntad expresa o tácita del titular de la acción de nulidad o anulabilidad. Esta opera con efecto retroactivo, en tanto no afecte derechos de terceros.

A diferencia de un típico caso de venta de cosa ajena, que como vimos es el ejemplo más concreto de convalidación en materia de derechos reales, existe en los antecedente dominiales de este caso una donación en violación a la prohi­bición del 1807 inciso 1, que puede ser tachada de nulidad absoluta o relativa conforme las posturas doctrinarias que hemos analizado. Es en virtud de interpretar, conforme el caso concreto, el carácter absoluto o relativo de la nulidad lo que implicará dos soluciones distintas. Si consideramos que se trata de una nulidad absoluta, las consecuencias del acto son la imposibilidad de subsanarlo, siendo esta nulidad imprescriptible e inoponible a los sucesivos adquirentes, quienes no podrán amparar la buena fe requerida por el ar­tícu­lo 1051 del CCIV. Sin embargo, juega, como vimos, el principio de convalidación, mediante el cual la ulterior adquisición por sucesión será la que en definitiva legitime la transmisión del disponente y los sucesivos vendedores. Eso no obstante los derechos de terceros interesados, es decir los que se valen del asiento registral para hacer valer sus derechos. A pesar de lo señalado, y ante el periodo transcurrido, consideramos que la inacción de cualquier acreedor por el periodo transcurrido y las sucesivas ventas operadas hacen perecer cualquier acción tendiente a retrotraer los efectos de la donación.

En el caso de que se considere que se trata de una nulidad relativa, debe interpretarse, por un lado, la viabilidad de la prescripción decenal del ar­tícu­lo 3999 del CCIV (conforme la interpretación de la doctrina notarialista en cuanto a la buena fe requerida para tales supuestos) y, por el otro, el haber operado la consolidación de la legitimidad del donatario disponente, en virtud del principio de convalidación que analizamos. En ambos supuestos, no será necesaria ni la presentación del inmueble en el expediente sucesorio, ni el distracto registral junto con la nueva inscripción, ya que no solo la legitimidad del disponente sino también el acto otorgado quedan convalidados, en forma similar a los ejemplos de venta de cosa ajena que hemos citado. Coincidimos con esta última postura.

Conforme a lo analizado y las diferentes posturas presentadas en el presente dictamen, sostenemos que la nulidad de los actos jurídicos practicados por personas a las que se les prohíbe la realización de un determinado acto no necesariamente es de carácter absoluto. Por ende, y por las circunstancias del caso particular, el título traído a análisis no es observable, no siendo necesaria tampoco la presentación del inmueble involucrado en los expedientes sucesorios. Agregamos que el Código Civil y Comercial no contempla esta nulidad a favor de la hija del cónyuge. Es un indicativo más de que el orden público que se pensó para esta disposición no es tal y por eso la evolución legislativa lo ha eliminado como prohi­bición.

5. Cuestión relativa a la nulidad de todo el instrumento celebrado ^

En el caso, expusimos la postura que puede interpretar que la violación al ar­tícu­lo 1807 del CCIV se trata de una nulidad relativa. Para el caso en que alguien pueda considerar lo contrario, y se considere una nulidad absoluta, sostenemos que la misma, al no ser un defecto de forma del instrumento, no anula el instrumento sino únicamente el acto respecto de la donación a la hija de la cónyuge y no el otro acto contenido en el que es la donación a la nieta (tercero).

6. Donación a terceros y su observabilidad ^

En cuanto a la escritura de donación a terceros que se consulta, debemos referirnos –como en los casos anteriores– a las consecuencias del Código Civil al momento de otorgarse el acto, para lo cual hacemos remisión al dictamen elaborado por el escribano Diego M. Martí, en oportunidad de resolver la consulta […], expediente 16-01505-09, que arriba a las siguientes conclusiones:

En la redacción actual del art. 3955 del C.C., resultan imperfectos u observables los títulos que verifican entre sus antecedentes una donación a quienes no son hijos de los donantes, por estar sujetos a una condición resolutoria legal ante la posibilidad del ejercicio de la acción reipersecutoria por parte de eventuales herederos de estos últimos. El dominio así transmitido reviste el carácter de revocable o resoluble ex lege, en virtud de la eventual declaración de inoficiosidad de la donación en el supuesto de verse afectada la legítima de dichos herederos. En tal supuesto, al declararse inoficiosa la donación, se posibilitaría una acción con alcances reivindicatorios respecto del actual propietario del inmueble.
La prescripción juega en favor de las donaciones a quienes no son hijos de los donantes por dos caminos distintos: uno a los 10 años de la muerte del donante, por prescripción liberatoria frente a la eventual acción del legitimario, y el otro a los 20 años de efectuada la donación, por prescripción adquisitiva a favor del adquirente.
Conforme los términos del art. 2509 y su nota, no se refieren éstos únicamente al supuesto de adquirir, por distintos y sucesivos títulos, partes proporcionales o desmembraciones del dominio, sino también al de adquirir lo que al derecho de dominio le faltare para ser pleno y perfecto. Así, a la adquisición por usucapión se agrega a la hecha antes a título de donación en el sentido de completarlo, obstando la posibilidad de hacer valer frente al usucapiente la condición legal a que se sujetó su título primitivo, quitando su imperfección. 28

7. Conclusión ^

En cada punto observado por la consultante se ha concluido nuestra opinión aplicable al caso.

Notas ^