{"id":9162,"date":"2020-05-29T08:14:05","date_gmt":"2020-05-29T11:14:05","guid":{"rendered":"http:\/\/www.revista-notariado.org.ar\/?p=9162"},"modified":"2022-01-26T11:32:34","modified_gmt":"2022-01-26T14:32:34","slug":"seguridad-y-valor-probatorio-del-certificado-notarial-remoto","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.revista-notariado.org.ar\/index.php\/2020\/05\/seguridad-y-valor-probatorio-del-certificado-notarial-remoto\/","title":{"rendered":"Seguridad y valor probatorio del Certificado Notarial Remoto"},"content":{"rendered":"
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Autor:\u00a0Osvaldo A. Goza\u00edni<\/strong>\u00a0\u00a0|<\/strong><\/p>\n

Resumen<\/span>:<\/strong>\u00a0El an\u00e1lisis tiene por objeto apreciar el valor probatorio de los certificados notariales que se emiten tras verificar un hecho que se comprueba en forma remota. En esta materia no tienen a\u00fan la legislaci\u00f3n procesal ni la jurisprudencia nacional o federal un criterio sostenido y constante que permita actuar con seguridad y previsi\u00f3n. Por ello, el an\u00e1lisis se basa en certezas sobre el fin de la prueba, para, desde all\u00ed, poder interpretar cuanto interesa a la situaci\u00f3n.<\/p>\n

Palabras clave<\/span>:<\/strong>\u00a0Certificado Notarial Remoto; seguridad; valor probatorio; prueba electr\u00f3nica.<\/p>\n

Recibido: <\/span>12\/5\/2020 \u00a0 | \u00a0<\/span><\/strong>Aceptado: <\/span>21\/5\/2020\u00a0 | \u00a0Publicado: <\/span>29\/5\/2020<\/sup><\/p>\n

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1. Introducci\u00f3n<\/h2>\n

El presente trabajo tiene origen en una consulta formulada por el Colegio de Escribanos de la Ciudad de Buenos Aires sobre el tema en an\u00e1lisis. Para responderla con alguna precisi\u00f3n, resulta necesario diferenciar dos aspectos. Por un lado, se debe considerar el valor probatorio del Certificado Notarial emitido en la forma que determina el reglamento,[1]<\/a><\/sup> a cuyo fin se tiene que verificar si ese documento puede ser medio de prueba. Vale decir, se debe analizar si tiene validez jur\u00eddica un acto de fe realizado con esa modalidad. Por otro lado, aparece el hecho mismo que se constata a trav\u00e9s de la modalidad de la videoconferencia, donde, aunque los sujetos no est\u00e9n en presencia del escribano o notario, no significa que haya despersonalizaci\u00f3n, al ser manifiesto y notorio el hecho percibido, y cuya eficacia se certifica como un documento preconstitutivo de prueba.<\/p>\n

Quiere decir que una cosa es aplicar el documento electr\u00f3nico como prueba, y otra formar ese mismo documento como instrumento que produzca adveraci\u00f3n de los hechos percibidos. De alg\u00fan modo, reproduce la cl\u00e1sica distinci\u00f3n entre actas y escrituras, donde las primeras dejan constancias de hechos, mientras que las otras registran documentos de eficacia jur\u00eddica material pero siempre con la presencia del interesado, que debe suscribir el requerimiento.<\/p>\n

En los certificados, las diferencias no son demasiado notorias, dado que en ellos se advierte la actividad notarial tendiente a fijar hechos percibidos por el notario sin necesidad de la concurrencia y\/o firma de la parte (arts. 96 y 97 de la Ley Org\u00e1nica Notarial 404 de la Ciudad de Buenos Aires<\/a>[2]<\/a><\/sup>). Se trata de constancias que el propio notario elabora y que tienen por objeto afirmar, de manera sint\u00e9tica, la existencia de personas, documentos, cosas, hechos y situaciones jur\u00eddicas percibidos sensorialmente por aquel.<\/p>\n

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2. Valor probatorio de los Certificados Notariales<\/h2>\n

La funci\u00f3n del escribano no es valorar la eficacia jur\u00eddica del medio de prueba sino dar fe de cuanto ante \u00e9l se deja constancia. El formato que se elige tiene que portar las seguridades que requieren el C\u00f3digo Civil y Comercial<\/a> (CCCN) y los reglamentos aplicables en cada jurisdicci\u00f3n interviniente. As\u00ed, el C\u00f3digo de fondo establece, en la enunciaci\u00f3n que realiza el art\u00edculo 289, que son instrumentos p\u00fablicos:<\/p>\n

a) las escrituras p\u00fablicas y sus copias o testimonios;\u00a0b) los instrumentos que extiendan los escribanos o los funcionarios p\u00fablicos con los requisitos que establecen las leyes; c) los t\u00edtulos emitidos por el Estado Nacional, provincial o la ciudad aut\u00f3noma de Buenos Aires, conforme a las leyes que autorizan su emisi\u00f3n.<\/p><\/blockquote>\n

No cabe duda, en consecuencia, de que los certificados constituyen instrumentos p\u00fablicos cuya reglamentaci\u00f3n le corresponde a la ley local, toda vez que es una facultad delegada.[3]<\/a><\/sup><\/p>\n

Por su parte, el art\u00edculo 296 CCCN se refiere a la eficacia probatoria del instrumento p\u00fablico, expresando que este hace plena fe:<\/p>\n

a) en cuanto a que se ha realizado el acto, la fecha, el lugar y los hechos que el oficial p\u00fablico enuncia como cumplidos por \u00e9l o ante \u00e9l hasta que sea declarado falso en juicio civil o criminal;
\nb) en cuanto al contenido de las declaraciones sobre convenciones, disposiciones, pagos, reconocimientos y enunciaciones de hechos directamente relacionados con el objeto principal del acto instrumentado, hasta que se produzca prueba en contrario.<\/p><\/blockquote>\n

La doctrina ha entendido que, respecto de la fe p\u00fablica notarial, el inciso a) se refiere a los \u201cactos aut\u00e9nticos\u201d, toda vez que se traducen en declaraciones, atestaciones o certificaciones relativas a los hechos que presencia el notario o que \u00e9l mismo ejecuta, y la impugnaci\u00f3n de dichos actos debe realizarse por medio de un procedimiento especial, como es la querella o redarguci\u00f3n de falsedad. En estos casos, se sustrae al juicio del juzgador toda cuesti\u00f3n relativa al valor probatorio, ya que se lo da por cierto. En cambio, el inciso b) se refiere a los \u201cactos autenticados\u201d, ya que determinan autenticaciones de valor testimonial a los efectos de su impugnaci\u00f3n, que solo hacen plena fe respecto de haberse producido la manifestaci\u00f3n pero no acerca de su contenido.[4]<\/a><\/sup><\/p>\n

En suma, el valor probatorio de los certificados presentados como tales (medio de prueba) en juicio adquiere suficiente certeza y convicci\u00f3n por la confianza p\u00fablica que aporta el escribano<\/strong> que suscribe cuanto ante \u00e9l ha ocurrido, proyectando la misma certidumbre hacia los hechos comprobados que se vuelcan en las declaraciones que se certifican.<\/p>\n

Cabe agregar que el art\u00edculo 97 de la Ley Notarial de la Ciudad de Buenos Aires<\/a> dispone que los certificados<\/p>\n

Deber\u00e1n expresar: a) Lugar y fecha de su expedici\u00f3n, nombre, apellido, registro notarial y cargo del autorizante. b) Las circunstancias relacionadas con el requerimiento. c) El objeto y destino de la atestaci\u00f3n. No ser\u00e1 necesaria la concurrencia ni las firmas de los interesados, salvo que, por la \u00edndole del certificado, dichos requisitos fueren indispensables. Los requisitos establecidos en los incisos b) y c) de este art\u00edculo no ser\u00e1n de aplicaci\u00f3n en los supuestos de certificaciones de fotocopias, firmas o impresiones digitales.<\/p><\/blockquote>\n

Ello supone que esta actividad documental del escribano se acerca m\u00e1s a una constancia propia de aquello que ve, oye o percibe por medio de sus sentidos, y esa actividad est\u00e1 revestida de eficacia probatoria plena en la medida en que lo visto a trav\u00e9s de una videoconferencia, desarrollada con las seguridades previamente concertadas por los intervinientes, demuestra que no tiene distancias notorias que obliguen a la presencialidad f\u00edsica cuando la misma puede ser virtual. Vale decir, el escribano certifica cuanto ha visto en la filmaci\u00f3n de los hechos que suceden en tiempo real; pero el contenido de esa percepci\u00f3n, es decir, la vinculaci\u00f3n directa entre lo que percibi\u00f3 y lo que sucedi\u00f3 en realidad, puede ser impugnado por simple prueba en contrario. Adem\u00e1s, las certificaciones notariales pueden realizarse en distintos soportes. En efecto, el Sistema para la generaci\u00f3n de documentos notariales digitales (sistema GEDONO), mediante el reglamento unificado de actuaci\u00f3n notarial digital aprobado por el Consejo Directivo del Colegio de Escribanos de la Ciudad de Buenos Aires en septiembre de 2019, permite crear documentos notariales digitales que deben ser firmados tambi\u00e9n digitalmente por el escribano, para luego ser enviados al requirente. Este tipo de certificados son documentos digitales nativos que, junto con los de soporte papel, constituyen los dos supuestos de expedici\u00f3n de la especie.<\/p>\n

El procedimiento recientemente aprobado por el Colegio de Escribanos de la Ciudad de Buenos Aires y que ha dado nacimiento a los llamados Certificados de Actuaci\u00f3n Remota consiste en poder verificar de manera remota, entre otras cosas, que un sujeto ha estampado su firma en un documento privado que porta y que todo ello se ha reproducido en el medio audiovisual. Luego, el sujeto otorgante del documento le enviar\u00e1 al notario una copia del mismo, que este anexar\u00e1 al certificado. Si el soporte es digital, producir\u00e1 un certificado digital que estar\u00e1 \u201cimbuido\u201d del documento enviado. Si el soporte es papel, agregar\u00e1 la impresi\u00f3n de esta copia enviada al certificado papel y se lo remitir\u00e1 al otorgante. En ambos casos, el destinatario deber\u00e1 presentar el documento original que dice haber firmado junto a la certificaci\u00f3n notarial, sea en uno u otro soporte. El escribano, adem\u00e1s, podr\u00e1 grabar la videoconferencia y utilizar cualquier medio para asegurar la identidad del otorgante.<\/p>\n

Cuadra recordar aqu\u00ed que el art\u00edculo 1019 CCCN tolera cualquier medio de prueba para que se acredite la realizaci\u00f3n del acto, donde la situaci\u00f3n de emergencia que ocasiona adoptar la v\u00eda remota no es un hecho constante y permanente sino justificado por la necesidad y urgencia de resolver con seguridad jur\u00eddica las actuaciones que se constatan por aquel medio. De alg\u00fan modo, la pr\u00e1ctica excepcional se razona con la exigencia de no entorpecer la seguridad del tr\u00e1fico jur\u00eddico; la amplitud de medios probatorios es la fuente donde abrevar la validez de actos o declaraciones de las partes, documentados o exteriorizados por distintos medios o soportes electr\u00f3nicos.<\/p>\n

Cabe agregar que estas conclusiones son aplicables en la Ciudad Aut\u00f3noma de Buenos Aires, toda vez que la Ley 404<\/a> establece en el art\u00edculo 62 que<\/p>\n

Los documentos podr\u00e1n ser extendidos en forma manuscrita, mecanografiada o utilizando cualquier otro medio apto para garantizar su conservaci\u00f3n e indelebilidad, y que haya sido aceptado por el Colegio de Escribanos.- Los documentos podr\u00e1n ser completados o corregidos por un procedimiento diferente al utilizado en su comienzo, siempre que fuere alguno de los autorizados. Si se optare por comenzar en forma manuscrita, \u00e9sta deber\u00e1 ser empleada en todo el instrumento.- La tinta o la impresi\u00f3n deber\u00e1n ser indelebles y no alterar el papel, y los caracteres deber\u00e1n ser f\u00e1cilmente legibles.<\/p><\/blockquote>\n

A\u00fan m\u00e1s, en cuanto al soporte del documento, el Decreto GCBA 1624\/2000<\/a>[5]<\/a><\/sup> lo regula en el art\u00edculo 36, diciendo:<\/p>\n

El soporte del documento podr\u00e1 ser de cualquier naturaleza admitida por la legislaci\u00f3n vigente y aprobada<\/strong> por el Colegio de Escribanos, siempre que garantice perdurabilidad, accesibilidad, significado un\u00edvoco y posibilidad de detectar cualquier modificaci\u00f3n que se introdujere a posteriori<\/em> de las firmas de las partes y del escribano autorizante.[6]<\/a><\/sup><\/p><\/blockquote>\n

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3. La prueba judicial de los Certificados Notariales Remotos<\/h2>\n

La s\u00edntesis demuestra que los Certificados Notariales que se realicen en forma remota tienen valor probatorio conforme a las normas del c\u00f3digo de fondo. Sin embargo, el c\u00f3digo de forma (nacional, provincial y de la Ciudad Aut\u00f3noma de Buenos Aires) resuelve la admisi\u00f3n de la evidencia digital en juicio con otros est\u00e1ndares. En efecto, mientras el c\u00f3digo material se refiere a las formas, el procesal considera los mecanismos para su obtenci\u00f3n, la constataci\u00f3n de certeza impl\u00edcita en las declaraciones, la conservaci\u00f3n del documento digital en el cual consta y el procedimiento utilizado para su presentaci\u00f3n en el expediente<\/strong>. La forma en la cual el documento digital fue obtenido y conservado, las medidas de protecci\u00f3n para la actualizaci\u00f3n de su formato \u2013cuando corresponda\u2013, las precauciones para garantizar que la copia en papel es id\u00e9ntica al original electr\u00f3nico, son cuestiones que se deben explicitar en el certificado, con el fin de anticipar aquello que en el juicio podr\u00eda generar verdaderas situaciones de conflicto.<\/p>\n

En orden a previsiones normativas locales, el Colegio de Escribanos reglamenta adecuadamente la expedici\u00f3n de certificados, otorg\u00e1ndole el valor probatorio ya explicado, el que se complementa con otros recaudos esenciales:<\/p>\n