![\"check-box_700x373.jpg\"](\"https:\/\/www.revista-notariado.org.ar\/wp-content\/uploads\/2019\/11\/check-box_700x373.jpg\")
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Autor: Carlos F. J. Iturres<\/strong>\u00a0 |<\/strong>\u00a0 (ver bio<\/a>)<\/p>\n Resumen<\/span>:<\/strong>\u00a0Hist\u00f3ricamente se le atribuy\u00f3 al registro p\u00fablico de comercio la registraci\u00f3n y fiscalizaci\u00f3n de las sociedades por acciones. Desde sus comienzos, y a lo largo del transcurso de sus a\u00f1os, las potestades que se arrog\u00f3 fueron cuestionadas por gran parte de la doctrina. En efecto, se puso foco en el an\u00e1lisis meramente formal y, muchas veces, sustancial que se produce en los actos y documentos que ingresan al registro. Ello motiv\u00f3 la existencia de una colisi\u00f3n entre normas sustanciales, reglamentarias, y la esencia misma que motiva la existencia de todo registro. En la actualidad, con la sanci\u00f3n del C\u00f3digo Civil y Comercial de la Naci\u00f3n, el \u2013ahora denominado\u2013 registro p\u00fablico ve ciertamente delimitadas sus funciones registrales. Dicha cuesti\u00f3n pareciera acentuarse nuevamente con la sanci\u00f3n de la Ley 27349.<\/p>\n Palabras clave<\/span>:<\/strong>\u00a0Registro p\u00fablico; reglamentaci\u00f3n registral; control de legalidad; publicidad registral; registraci\u00f3n societaria; funci\u00f3n del registro; atribuciones del registrador; C\u00f3digo Civil y Comercial; sociedad por acciones simplificada.<\/p>\n Recibido: <\/span>8\/5\/2019 \u00a0| \u00a0<\/span><\/strong>Aceptado: <\/span>16\/8\/2019<\/sup><\/p>\n <\/p>\n<\/a> En el a\u00f1o 1980, con la sanci\u00f3n de la\u00a0Ley 22315<\/a>, se estableci\u00f3 que la Inspecci\u00f3n General de Justicia (en adelante, \u201cIGJ\u201d) tuviera a cargo las funciones atribuidas por la legislaci\u00f3n al registro p\u00fablico de comercio y la fiscalizaci\u00f3n de las sociedades por acciones. A partir de all\u00ed, la IGJ ha dictado numerosas disposiciones reglamentarias acerca de sus funciones registrales. Entre estas, la\u00a06\/1980<\/a>\u00a0y la\u00a07\/2005<\/a>, que la sustituy\u00f3, resultan ejemplos de la reglamentaci\u00f3n de algunos aspectos pol\u00e9micos en cuanto a la funci\u00f3n del control de legalidad. As\u00ed sucesivamente, se fueron siguiendo una serie de reglamentaciones que provocaron una intensa pol\u00e9mica doctrinaria acerca de los criterios y atribuciones de la IGJ. Cuestiones que expusieron la importancia y gravedad que pod\u00eda revestir el ejercicio de este control y que, b\u00e1sicamente, podr\u00edamos diferenciar en dos criterios sostenidos.<\/p>\n En cuanto al primero, adoptado por la C\u00e1mara Nacional de Apelaciones en lo Comercial de la Capital Federal en el precedente \u201cJablonsky SRL\u201d, se sostuvo que si bien la inscripci\u00f3n de documentos en el registro p\u00fablico otorga publicidad material al acto inscripto, a fin de regular sus consecuencias ante terceros, ello no importa una valoraci\u00f3n jur\u00eddica sobre su validez o legitimidad, cuesti\u00f3n sobre la que corresponde pronunciarse en la oportunidad en que se suscite una contienda al respecto. Esta postura motiv\u00f3 la respuesta de Halperin, quien apunt\u00f3 que el funcionario encargado del registro debe oponerse a la inscripci\u00f3n cuando el acto o documento sujeto a inscripci\u00f3n presente vicios de nulidad. En consecuencia, la inscripci\u00f3n de un documento en el registro, adem\u00e1s de la publicidad que otorga, goza de una presunci\u00f3n\u00a0iuris tantum<\/em>\u00a0de validez del documento. Tal control de legalidad debe estar en manos de un registro, pues dejarlo librado a lo que se decida en los litigios que pudieran suscitarse \u201ces haber perdido de vista la esencia misma de la instituci\u00f3n del Registro P\u00fablico de Comercio\u201d. 1<\/a><\/p>\n \u2026 de desaparecer este \u00faltimo \u2013respecto al control de legalidad\u2013, el Registro P\u00fablico funcionar\u00eda como una suerte de buz\u00f3n, donde todo lo que entra sale inscripto, salvo que se haya omitido cumplir con requisitos locales, como el pago de tasas o ciertas insuficiencias formales en la presentaci\u00f3n, propias de su legislaci\u00f3n. 2<\/a><\/p><\/blockquote>\n Largamente se ha discutido en torno a si, adem\u00e1s del \u201cmero\u201d an\u00e1lisis formal, le correspond\u00eda al registrador adentrarse en un an\u00e1lisis material o sustancial del acto y los documentos que pasan por el registro. No obstante ello, de alguna u otra manera, se acept\u00f3, con matices, el ejercicio de este control. Esto ha derivado en que el funcionario registrador ponga bajo su an\u00e1lisis la legalidad formal y sustancial del acto, especialmente en todo lo que podr\u00eda ser concerniente al inter\u00e9s p\u00fablico comprometido, incluso para instar la disoluci\u00f3n o liquidaci\u00f3n de sociedades (v\u00e9anse fallos \u201cMacosa SA\u201d 3<\/a>\u00a0y \u201cFracchia Raymond SRL\u201d 4<\/a>).<\/p>\n El ejercicio de esta atribuci\u00f3n muchas veces ha llevado a grandes excesos y, por sobre todas las cosas, a provocar que el sistema no marche a la misma velocidad del tr\u00e1fico comercial y de los negocios. En efecto, se han producido duras cr\u00edticas cuestionando las demoras que ocasiona la inscripci\u00f3n de una sociedad. El ejercicio de un control\u00a0material<\/em>\u00a0ha llevado a la intromisi\u00f3n del funcionario registrador en \u00e1mbitos estrictamente privados y que atentan contra la armon\u00eda y din\u00e1mica de los negocios.<\/p>\n <\/p>\n<\/a> Hasta aqu\u00ed se ha hecho menci\u00f3n de las causas que llevaron a producir los cambios que en la actualidad evidenciamos respecto al control de legalidad. Estos son las modificaciones producidas, en primer lugar, por la\u00a0Ley 26994<\/a>\u00a0y su acentuaci\u00f3n con la\u00a0Ley 27349<\/a>.<\/p>\n Las modificaciones introducidas por la Ley 26994 derivaron en una innovaci\u00f3n radical en este sentido, eliminando el texto del ar\u00adt\u00edcu\u00adlo 6 de la Ley 19550, el cual dispon\u00eda la obligaci\u00f3n del juez de \u201ccomprobar el cumplimiento los requisitos legales y fiscales\u201d. La alteraci\u00f3n en cuesti\u00f3n podr\u00eda llevar a pensar la limitaci\u00f3n de las funciones del registrador, \u201carrebat\u00e1ndole\u201d la potestad\/deber que de alguna manera se le hab\u00eda reconocido de comprobar el cumplimiento de los requisitos legales del acto sometido a inscripci\u00f3n, circunscribiendo su funci\u00f3n, ahora, a una mera registraci\u00f3n. Si as\u00ed lo fuere, la funci\u00f3n de registraci\u00f3n de las sociedades quedar\u00eda equiparada a otras inscripciones que el registrador realiza limit\u00e1ndose a verificar solo la observancia de los requisitos formales.<\/p>\n La mayor parte de la doctrina ha criticado duramente la eliminaci\u00f3n de este control del texto de la ley, lo cual ha llevado a que se dividiera la opini\u00f3n en cuanto a la subsistencia de este control, pese a lo acontecido. Entre los autores que han sostenido la eliminaci\u00f3n de este control se ha apuntalado que<\/p>\n \u2026 esta supresi\u00f3n es de trascendencia, pues bien se puede hoy afirmar que han quedado suprimidas las facultades del Registro (ex de comercio) de realizar el control de legalidad de la documentaci\u00f3n que se presente para la inscripci\u00f3n. 5<\/a><\/p><\/blockquote>\n V\u00edtolo ha afirmado que<\/p>\n Lamentablemente el legislador de la ley 26994 no ha expresado los motivos ni los fundamentos que lo llevaron a eliminar la exigencia del control de legalidad [\u2026] era un importante filtro para minimizar las nulidades societarias constitutivas o modificatorias\u2026 6<\/a><\/p><\/blockquote>\n Por otro lado, son muchos los autores, y numerosas las razones, que sostienen que la situaci\u00f3n actual no implica la eliminaci\u00f3n del control de legalidad del registrador. Veamos.<\/p>\n El control de legalidad registral est\u00e1 \u00edntimamente vinculado con el principio de legalidad, axioma presente en todo registro, y este, vinculado a una serie de responsabilidades que la autoridad registral asume sobre los asientos que obran en los archivos del registro a su cargo.<\/p>\n Se trata en suma de una facultad-deber que se proyecta en el control de la legalidad del documento o acto cuya inscripci\u00f3n se ruega. No seria posible cumplir los objetivos del Registro P\u00fablico, como instrumento legal de publicidad, y con los efectos hacia terceros que depositan su confianza en la legalidad de dichos asientos, sin ese control previo de legalidad. 7<\/a><\/p><\/blockquote>\n En este mismo orden de ideas, es sabido que la noci\u00f3n de control de legalidad es inherente a la funci\u00f3n registral y que hace a su esencia. No puede haber registro sin un m\u00ednimo control sobre la informaci\u00f3n que se incorpora al mismo.<\/p>\n \u2026 el control de legalidad no desaparece con la entrada en vigencia de la ley 26994 [\u2026] la potestad regulatoria del control de legalidad ser\u00e1 de car\u00e1cter local, en cada jurisdicci\u00f3n podr\u00e1 haber distintos criterios al respecto, desde el actual criterio fijado por la Inspecci\u00f3n General de Justicia de la Naci\u00f3n en ejercer un control de legalidad formal y material, hasta la eliminaci\u00f3n del ejercicio de dicho control en donde el Registro cumple \u00fanicamente la funci\u00f3n de publicidad. 8<\/a><\/p><\/blockquote>\n Los ar\u00adt\u00edcu\u00adlos 6, 123 y 167 de la\u00a0LGS<\/a>\u00a0disponen que la inscripci\u00f3n de una sociedad, pese a la ausencia de efectos saneatorios de este tipo de registros, tiene como consecuencia la constituci\u00f3n regular de la sociedad. Por otro lado, tambi\u00e9n existe el ar\u00adt\u00edcu\u00adlo 7 de la\u00a0Ley 22315<\/a>, que determina la competencia de la IGJ para conformar el acto constitutivo de las sociedades por acciones.<\/p>\n Ciertamente, las Resoluciones Generales IGJ\u00a07\/2015<\/a>\u00a0y\u00a09\/2015<\/a>, m\u00e1s all\u00e1 de lo establecido por el legislador en la Ley 26994, han establecido que se someter\u00e1 a un control de legalidad formal y sustancial a los documentos, instrumentos y actos que se sometan a su consideraci\u00f3n a los fines inscriptorios.<\/p>\n <\/p>\n<\/a> Si el debate era ya intenso una vez sancionada la Ley 26994, y entendiendo v\u00e1lidas las razones de una u otra postura, mayores consideraciones habr\u00e1 que realizarse de lo pensado a partir de la sanci\u00f3n de la\u00a0Ley 27349<\/a>. Esta ley crea un nuevo tipo societario, la sociedad por acciones simplificadas (en adelante, \u201cSAS\u201d), que viene a causar un profundo cambio en el sistema. Sin lugar a dudas, significa un verdadero<\/p>\n \u2026 fen\u00f3meno disruptivo que impacta sobre la sociedad en general y la empresa, y tambi\u00e9n sobre la generaci\u00f3n de empleo y el futuro, planteando nuevas formas de concebir la creaci\u00f3n de empresas, c\u00f3mo ser competitivos en el mundo y entender el mercado e incluso los principios que los rigen. 9<\/a><\/p><\/blockquote>\n En lo que respecta al control de legalidad particularmente, el ar\u00adt\u00edcu\u00adlo 38 reza:<\/p>\n La documentaci\u00f3n correspondiente deber\u00e1 presentarse ante el registro p\u00fablico, quien previo cumplimiento de los requisitos formales y de las normas reglamentarias de aplicaci\u00f3n, proceder\u00e1 a su inscripci\u00f3n. La inscripci\u00f3n ser\u00e1 realizada dentro del plazo de veinticuatro (24) horas contado desde el d\u00eda h\u00e1bil siguiente al de la presentaci\u00f3n de la documentaci\u00f3n pertinente, siempre que el solicitante utilice el modelo tipo de instrumento constitutivo aprobado por el registro p\u00fablico.<\/p><\/blockquote>\n En esta nueva normativa, el legislador expresa de una forma m\u00e1s literal e inequ\u00edvoca la eliminaci\u00f3n del control de legalidad material o sustancial. Son precisas sus palabras en cuanto a \u201cprevio cumplimiento de los requisitos formales y de las normas reglamentarias de aplicaci\u00f3n, proceder\u00e1 a su inscripci\u00f3n\u201d. En efecto, si los actos y documentos cumplimentan con las formas, se inscriben sin m\u00e1s.<\/p>\n Balb\u00edn tiene dicho que<\/p>\n El art.\u00a036 LACE \u2013Ley de Apoyo al Capital Emprendedor\u2013 elimina el control de legalidad del Registro P\u00fablico respecto de las S.A.S., limitando sus funciones a la verificaci\u00f3n previa del cumplimiento de requisitos formales y de normas reglamentarias de aplicaci\u00f3n (DNU 27\/2018, art.\u00a019). 10<\/a><\/p><\/blockquote>\n La reflexi\u00f3n que deriva de lo expuesto no puede dejar de se\u00f1alar que las modificaciones obedecieron, evidentemente, a un intento de purgar el da\u00f1o que ha producido el actuar del sistema de registraci\u00f3n. Se ha afectado gravemente el ritmo del tr\u00e1fico comercial con las graves dilaciones temporales en inscribir sociedades, y, otras veces, ha implicado una intromisi\u00f3n sobre la esfera privada y la autonom\u00eda de la voluntad.<\/p>\n La b\u00fasqueda de soluciones m\u00e1s pragm\u00e1ticas ha derivado en la utilizaci\u00f3n de medidas dr\u00e1sticas, por llamarlas de alg\u00fan modo. Con esto me refiero a que se intenta suplir la ineficiencia de los registros a trav\u00e9s de la aprobaci\u00f3n de estatutos modelos o formularios uniformes, donde el registro pasa a convertirse en el \u201cbuz\u00f3n\u201d del cual se habl\u00f3 anteriormente.<\/p>\n Es sabido que esto podr\u00eda generar problemas con el paso del tiempo, principalmente debido a que los textos del contrato constitutivo no pueden ser iguales para cualquier emprendimiento. Adem\u00e1s, el uso del estatuto modelo implica la verdadera eliminaci\u00f3n del control de legalidad, ya que \u00fanicamente el registro se limitar\u00e1 al control del cumplimiento de los requisitos formales. Habi\u00e9ndose reemplazado, de esta forma, un control sustancial, por la imposici\u00f3n de un estatuto modelo, que de alguna manera importar\u00eda un control previo, ya que la sociedad quedar\u00eda \u201cencorsetada\u201d a un conjunto de cl\u00e1usulas consideradas ajustadas a la ley. Si bien son grandes las cr\u00edticas, errores e ineficiencias que derivaron en esta reacci\u00f3n legislativa, no tiene que dejar de se\u00f1alarse que, una vez m\u00e1s, el sistema est\u00e1 direccion\u00e1ndose de un extremo al otro. En efecto, pasamos de encontrarnos bajo un riguroso control formal y, especialmente, sustancial de los actos a pr\u00e1cticamente sustraer las funciones de control de los registros societarios.<\/p>\n <\/p>\n<\/a> Por las razones ya vertidas, se considera que no se ha eliminado la potestad y deber de ejercer un control sustancial, an\u00e1lisis que siempre ser\u00e1 necesario ya que, de no existir, no ser\u00eda de ninguna utilidad la publicidad de documentos o actos que no hayan gozado de un control previo. En efecto, estas limitaciones al funcionario registral significar\u00edan un perjuicio a los terceros, quienes conf\u00edan en el funcionamiento y los actos y documentos inscriptos en todo registro.<\/p>\n <\/p>\n<\/a> Balb\u00edn, Sebasti\u00e1n, (comentario al art.\u00a038 de la Ley 27349), en Ley general de sociedades. Revisada, ordenada y comentada. Ley 19550 y normas complementarias. Sociedad por acciones simplificada. Ley 27349 y normas complementarias, Buenos Aires, Cathedra Juridica, 2019.<\/p>\n De Le\u00f3n, Dar\u00edo H., \u201cEl control de legalidad en el nuevo registro p\u00fablico\u201d, en AA. VV.,\u00a0XIII Congreso Argentino de Derecho Societario y IX Congreso Iberoamericano de Derecho Societario y de la Empresa<\/em>, t.\u00a01, 2016.<\/p>\n Halperin, Isaac, \u201cRegistro p\u00fablico de comercio y el control de legalidad\u201d, en\u00a0La Ley<\/em>, Buenos Aires, La Ley, t.\u00a059, 1950.<\/p>\n Ragazzi, Guillermo E., \u201cEl registro p\u00fablico\u201d, en Cur\u00e1, J.\u00a0M. (dir.),\u00a0C\u00f3digo Civil y Comercial de la Naci\u00f3n comentado<\/em>, t.\u00a01, Buenos Aires, La Ley, 2016 (2\u00aa ed.).<\/p>\n \u2014 \u201cLa sociedad por acciones simplificada (breves notas sobre sus antecedentes y r\u00e9gimen legal)\u201d, en\u00a0Revista de Derecho Comercial y de las Obligaciones<\/em>, Buenos Aires, AbeledoPerrot, N\u00ba\u00a0285, julio-agosto 2017.<\/p>\n Solari Costa, Osvaldo, ob.\u00a0cit.<\/p>\n V\u00edtolo, Daniel R,\u00a0Manual de sociedades. Desarrollo de la materia conforme a la nueva Ley General de Sociedades N\u00ba\u00a019550 modificada por la ley N\u00ba\u00a026994<\/em>, Buenos Aires, Estudio, 2016.<\/p>\n <\/p>\n <\/p>\n <\/p>\n<\/a> 1<\/a>.<\/strong>\u00a0Halperin, Isaac, \u201cRegistro p\u00fablico de comercio y el control de legalidad\u201d, en\u00a0La Ley<\/em>, Buenos Aires, La Ley, t.\u00a059, 1950, p.\u00a0715.<\/p>\n<\/div>\n 2<\/a>.<\/strong>\u00a0Ib\u00eddem.<\/p>\n<\/div>\n 3<\/a>.<\/strong>\u00a0CNCom., Sala C, 21\/5\/1979, \u201cMacosa SA y otras\u201d (La Ley<\/em>, t.\u00a01979-C, p.\u00a0289).<\/p>\n<\/div>\n 4<\/a>.<\/strong>\u00a0CNCom., Sala E, 3\/5\/2005, \u201cFracchia Raymond SRL\u201d (La Ley<\/em>, 8\/2\/2006, t.\u00a02006-A;\u00a0La Ley<\/em>, 4\/7\/2005, t.\u00a02005-D;\u00a0La Ley<\/em>, 22\/9\/2005 t., 2005-E;\u00a0Jurisprudencia Argentina<\/em>, t.\u00a02005-III;\u00a0El Derecho<\/em>, t.\u00a0212; cita online AR\/JUR\/415\/2005). [N.\u00a0del E.<\/em>: ver\u00a0aqu\u00ed<\/a>; fuente:\u00a0iProfesional<\/a>; y\u00a0aqu\u00ed<\/a>\u00a0{incluye dictamen el fiscal de C\u00e1mara}; fuente:\u00a0SAIJ<\/a>; \u00faltima consulta: 15\/10\/2019; ver la Resoluci\u00f3n IGJ 1270\/2004, que motiv\u00f3 las actuaciones,\u00a0aqu\u00ed<\/a>; fuente:\u00a0Revista Electr\u00f3nica de Derecho Comercial<\/a>; \u00faltima consulta: 15\/10\/2019].<\/p>\n<\/div>\n 5<\/a>.<\/strong>\u00a0Solari Costa, Osvaldo.<\/p>\n<\/div>\n 6<\/a>.<\/strong>\u00a0V\u00edtolo, Daniel R,\u00a0Manual de sociedades. Desarrollo de la materia conforme a la nueva Ley General de Sociedades N\u00ba\u00a019550 modificada por la ley N\u00ba\u00a026994<\/em>, Buenos Aires, Estudio, 2016, p.\u00a091.<\/p>\n<\/div>\n 7<\/a>.<\/strong>\u00a0Ragazzi, Guillermo E., \u201cEl registro p\u00fablico\u201d, en Cur\u00e1, J.\u00a0M. (dir.),\u00a0C\u00f3digo Civil y Comercial de la Naci\u00f3n comentado<\/em>, t.\u00a01, Buenos Aires, La Ley, 2016 (2\u00aa ed.), pp.\u00a0861-921.<\/p>\n<\/div>\n 8<\/a>.<\/strong>\u00a0De Le\u00f3n, Dar\u00edo H., \u201cEl control de legalidad en el nuevo registro p\u00fablico\u201d, en AA. VV.,\u00a0XIII Congreso Argentino de Derecho Societario y IX Congreso Iberoamericano de Derecho Societario y de la Empresa<\/em>, t.\u00a01, 2016, pp.\u00a0601 y 606. [N.\u00a0del E.<\/em>: ver\u00a0aqu\u00ed<\/a>; fuente:\u00a0repositorio institucional UADE<\/a>; \u00faltima consulta: 15\/10\/2019].<\/p>\n<\/div>\n1. Introducci\u00f3n<\/h2>\n
2. Nuevos planteos a partir de la modificaci\u00f3n a la Ley de Sociedades por la Ley 26994<\/h2>\n
3. Nuevo paradigma societario: la creaci\u00f3n de la sociedad por acciones simplificada<\/h2>\n
4. Conclusi\u00f3n<\/h2>\n
5. Bibliograf\u00eda<\/h2>\n
Notas<\/h2>\n
\n\n\n\n\n\n\n\n\n\n