![\"flechas-dilema_700x300\"](\"https:\/\/www.revista-notariado.org.ar\/wp-content\/uploads\/2019\/06\/flechas-dilema_700x300.jpg\")
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Imagen: wissanustock<\/a><\/em><\/sup><\/p>\n <\/p>\n Autor: Natalio P. Etchegaray<\/strong>\u00a0 |<\/strong>\u00a0 (ver bio<\/a>)<\/p>\n Resumen<\/span>:<\/strong>\u00a0El C\u00f3digo Civil y Comercial, al introducir en nuestro derecho la posibilidad de optar por el r\u00e9gimen de separaci\u00f3n de bienes, les permite a los c\u00f3nyuges que opten por este contratar libremente entre ellos, administrar y disponer de los bienes que cada uno adquiera a partir de esa decisi\u00f3n, con la \u00fanica excepci\u00f3n del inmueble donde estuviera radicada la vivienda familiar o que se tratara de un inmueble afectado al r\u00e9gimen de vivienda. Los futuros c\u00f3nyuges pueden formular su opci\u00f3n por el r\u00e9gimen de divisi\u00f3n de bienes mediante una simple declaraci\u00f3n efectuada en el acto del matrimonio o por previa escritura p\u00fablica de convenci\u00f3n matrimonial. Despu\u00e9s de un a\u00f1o de haber contra\u00eddo matrimonio, los c\u00f3nyuges pueden modificar el r\u00e9gimen de bienes conyugales, pero en ese caso solo podr\u00e1n realizarlo por escritura p\u00fablica de convenci\u00f3n matrimonial, la que deber\u00e1 registrarse al margen de la partida de matrimonio. Si al celebrarse el matrimonio no se optare por el r\u00e9gimen de separaci\u00f3n de bienes, se aplicar\u00e1 de pleno derecho el r\u00e9gimen de comunidad de gananciales.<\/p>\n Palabras clave<\/span>:<\/strong>\u00a0Convenci\u00f3n matrimonial; r\u00e9gimen de divisi\u00f3n de bienes matrimoniales; registraci\u00f3n; donaciones entre futuros c\u00f3nyuges; contrataci\u00f3n entre c\u00f3nyuges; vivienda familiar; poderes entre c\u00f3nyuges.<\/p>\n Recibido: <\/span>18\/8\/2018 \u00a0| \u00a0<\/span><\/strong>Aceptado: <\/span>19\/9\/2018<\/sup><\/p>\n <\/p>\n <\/p>\n <\/p>\n<\/a> Entre las novedades legislativas que trajo el\u00a0C\u00f3digo Civil y Comercial de la Naci\u00f3n<\/a>\u00a0(en adelante, \u201cCCCN\u201d) a partir de su vigencia el 1 de agosto de 2015, se destaca la creaci\u00f3n, en el libro segundo \u201cRelaciones de familia\u201d, t\u00edtulo II \u201cR\u00e9gimen patrimonial del matrimonio\u201d, de las figuras jur\u00eddicas de la convenci\u00f3n matrimonial (cap\u00edtulo 1 \u201cDisposiciones generales\u201d, secci\u00f3n 1\u00aa \u201cConvenciones matrimoniales\u201d, arts.\u00a0448-450) y del r\u00e9gimen de separaci\u00f3n de bienes (cap\u00edtulo 3 \u201cR\u00e9gimen de separaci\u00f3n de bienes\u201d, arts.\u00a0505-508).<\/p>\n <\/p>\n<\/a> Los momentos y las formas en los que pueden los c\u00f3nyuges expresar su decisi\u00f3n de optar por el r\u00e9gimen de separaci\u00f3n de bienes han sido aplicados con diferentes criterios interpretativos por las autoridades de los Registros Civiles de la Ciudad de Buenos Aires y de la Provincia de Buenos Aires. En la primera, se autoriza a formular la opci\u00f3n directamente en el acta de matrimonio o por previa convenci\u00f3n matrimonial por escritura p\u00fablica. En la Provincia, se admite exclusivamente esta segunda forma.<\/p>\n Parece oportuno aclarar esta situaci\u00f3n frente al ar\u00adt\u00edcu\u00adlo 420 CCCN, que, al detallar los contenidos del acta de matrimonio, exige que consten declaraciones de los c\u00f3nyuges sobre dos temas, que separa n\u00edtidamente: 1) en el inciso i), pide la declaraci\u00f3n de los c\u00f3nyuges sobre si se ha celebrado o no convenci\u00f3n matrimonial y, en caso de haberse celebrado, la fecha y el registro notarial en el que se otorg\u00f3; 2) en el inciso j), pide la declaraci\u00f3n de los c\u00f3nyuges sobre si se ha optado por el r\u00e9gimen de separaci\u00f3n de bienes. No queda entonces duda de que el r\u00e9gimen de separaci\u00f3n de bienes y las convenciones matrimoniales constituyen dos figuras que, aunque complementarias, son independientes.<\/p>\n El CCCN establece que cuando los otorgantes ya han contra\u00eddo matrimonio y deseen optar por el r\u00e9gimen de separaci\u00f3n de bienes, esa opci\u00f3n se otorgue \u00fanicamente en escritura p\u00fablica por v\u00eda de convenci\u00f3n matrimonial y se inscriba marginalmente en el acta de matrimonio (art.\u00a0449). Y tambi\u00e9n expresa que los futuros c\u00f3nyuges tienen la posibilidad de elegir entre efectuarla previamente al matrimonio mediante convenci\u00f3n matrimonial por escritura p\u00fablica (arts.\u00a0448 y 420 inc.\u00a0i) o, a su elecci\u00f3n, directamente en el acto de celebraci\u00f3n del matrimonio, dej\u00e1ndose constancia en el acta respectiva (art.\u00a0420 inc.\u00a0j).<\/p>\n \u00bfQu\u00e9 diferencia de calidad, en cuanto a autenticidad documental, puede tener la opci\u00f3n sobre el r\u00e9gimen de bienes en el matrimonio que se formule ante notario en una convenci\u00f3n matrimonial previa, con la que se efect\u00faa ante el oficial p\u00fablico a cargo de la oficina del Registro Civil? Me atrevo a contestar que no la hay. En ambas, ya fuera ante un escribano o un funcionario p\u00fablico, se extiende un instrumento p\u00fablico con los requisitos que establecen las leyes. Puedo concluir entonces que la opci\u00f3n por el r\u00e9gimen de separaci\u00f3n de bienes se puede expresar:<\/p>\n a) Antes de contraer matrimonio: por convenci\u00f3n matrimonial en escritura p\u00fablica, que debe hacerse constar en el acta de matrimonio (arts.\u00a0448 y 420 inc.\u00a0i).<\/p>\n b) En el acto del matrimonio: con constancia en el acta respectiva (art.\u00a0420 inc.\u00a0j).<\/p>\n c) Con posterioridad al matrimonio pero no antes de transcurrido un a\u00f1o de su celebraci\u00f3n: por convenci\u00f3n matrimonial en escritura p\u00fablica, que debe anotarse marginalmente en el acta de matrimonio (art.\u00a0449).<\/p>\n De acuerdo con el primer p\u00e1rrafo del ar\u00adt\u00edcu\u00adlo 7 CCCN, \u201ca partir de su entrada en vigencia, las leyes se aplican a las consecuencias de las relaciones y situaciones jur\u00eddicas existentes\u201d. Esta posibilidad la tienen tambi\u00e9n los c\u00f3nyuges que hubieran contra\u00eddo matrimonio antes del 1 de agosto de 2015.<\/p>\n <\/p>\n<\/a> El otorgamiento de la convenci\u00f3n matrimonial se basa en un sistema muy \u00e1gil, simple y econ\u00f3mico, de gran descentralizaci\u00f3n burocr\u00e1tica y paralela centralizaci\u00f3n administrativa: basta que los futuros c\u00f3nyuges o los que ya lo fueran con m\u00e1s de un a\u00f1o de matrimonio concurran ante un notario y este redacte en escritura p\u00fablica su declaraci\u00f3n conjunta sobre alguno de los cuatro puntos que, seg\u00fan el ar\u00adt\u00edcu\u00adlo 446\u00a0CCCN<\/a>, pueden ser objeto de la convenci\u00f3n:<\/p>\n Se debe tener presente entonces que el texto de la convenci\u00f3n matrimonial solamente puede tratar sobre las materias referidas en alguno o algunos de los cuatro incisos o a todos ellos, pero no se la podr\u00e1 hacer sobre cualquier otro tema de inter\u00e9s conyugal. En caso de omitirse la opci\u00f3n sobre el r\u00e9gimen patrimonial, obligatoriamente el matrimonio se regir\u00e1, o continuar\u00e1 rigi\u00e9ndose en su caso, por el sistema de comunidad de gananciales.<\/p>\n <\/p>\n<\/a> 4.1.\u00a0<\/strong>Constituye, en principio, un \u201cdivorcio\u201d patrimonial \u201cexpr\u00e9s\u201d. Puede decirse que, en principio, la adopci\u00f3n del r\u00e9gimen de divisi\u00f3n de bienes equivale para los c\u00f3nyuges a un \u201cdivorcio\u201d patrimonial \u201cexpr\u00e9s\u201d, ya que solamente conservan para el futuro el v\u00edncu\u00adlo matrimonial y su rec\u00edproco derecho sucesorio. Se forma una nueva masa de bienes conyugales: los personales, que pueden ser administrados y dispuestos libremente por el c\u00f3nyuge que los adquiera.<\/p>\n El ar\u00adt\u00edcu\u00adlo 505 CCCN considera personales a los bienes que adquieran cada uno de los c\u00f3nyuges o en condominio entre ambos luego de convenida la opci\u00f3n por el r\u00e9gimen de separaci\u00f3n de bienes. Esta denominaci\u00f3n tambi\u00e9n se utiliza para calificar a los bienes que se adjudica cada c\u00f3nyuge en la partici\u00f3n de la comunidad de gananciales. Estos bienes personales y los propios ser\u00e1n los \u00fanicos que cada uno de los c\u00f3nyuges podr\u00e1 administrar y disponer libremente sin necesidad de asentimiento o conformidad alguna del otro, excepto que el inmueble fuera la sede de la vivienda familiar o se hubiera afectado al r\u00e9gimen de vivienda, antiguo bien de familia (arts.\u00a0456 y 250 CCCN).<\/p>\n 4.2.<\/strong>\u00a0Sin embargo, se le aplican las disposiciones restrictivas que son comunes a todos los reg\u00edmenes matrimoniales. A estos bienes, al igual que a los que conserven en comunidad los c\u00f3nyuges divorciados, se les aplican las disposiciones contenidas en los ar\u00adt\u00edcu\u00adlos 454 a 462 del CCCN, que el propio C\u00f3digo titula como \u201cdisposiciones comunes a todos los reg\u00edmenes\u201d y que son inderogables por convenci\u00f3n de los c\u00f3nyuges tanto anterior como posterior al matrimonio, salvo expresa disposici\u00f3n legal en contario (art.\u00a0454).<\/p>\n 4.3.<\/strong>\u00a0Deber de contribuci\u00f3n. Estos bienes responden, en proporci\u00f3n a los recursos de cada c\u00f3nyuge, por las deudas surgidas de su propio sostenimiento, as\u00ed como el del hogar y de los hijos comunes; y esa responsabilidad se extiende a las necesidades de los hijos menores de edad o con capacidad restringida de ambos c\u00f3nyuges o con discapacidad de uno de los c\u00f3nyuges que conviven con ellos. El c\u00f3nyuge incumplidor puede ser demandado judicialmente por el otro para que lo haga, comput\u00e1ndose asimismo el trabajo de un c\u00f3nyuge en el hogar como contribuci\u00f3n a la comunidad de gananciales (art.\u00a0455 CCCN).<\/p>\n 4.4.<\/strong>\u00a0Como en el r\u00e9gimen de comunidad de gananciales, se requiere el asentimiento del otro c\u00f3nyuge para disponer de la vivienda familiar, sus muebles indispensables y el traslado de estos. La opci\u00f3n por el r\u00e9gimen de separaci\u00f3n de bienes no alcanza a derogar la aplicaci\u00f3n de los l\u00edmites impuestos por el ar\u00adt\u00edcu\u00adlo 456 CCCN:<\/p>\n Actos que requieren asentimiento<\/em>.\u00a0Ninguno de los c\u00f3nyuges puede, sin el asentimiento del otro, disponer de los derechos sobre la vivienda familiar, ni de los muebles indispensables de \u00e9sta, ni transportarlos fuera de ella.<\/strong><\/p><\/blockquote>\n El que no ha dado su asentimiento puede demandar la nulidad del acto o la restituci\u00f3n\u00a0de los muebles dentro del plazo de caducidad de seis meses de haberlo conocido, pero no m\u00e1s all\u00e1 de seis meses de la extinci\u00f3n del r\u00e9gimen matrimonial. Respecto de las cosas muebles no registrables cuya tenencia ejerce individualmente cada uno de los c\u00f3nyuges, puede este celebrar v\u00e1lidamente con terceros de buena fe actos de administraci\u00f3n y dis\u00adposici\u00f3n onerosa, excepto que se trate de objetos destinados al uso personal del otro c\u00f3nyuge o al ejercicio de su trabajo o profesi\u00f3n, o de los citados muebles indispensables del hogar (art.\u00a0462). En estos casos se reitera la posibilidad para el otro c\u00f3nyuge de demandar la nulidad en las mismas circunstancias y plazos indicados en el ar\u00adt\u00edcu\u00adlo 456 CCCN.<\/p>\n Como consecuencia del principio esencial, primario y general de protecci\u00f3n de la vivienda familiar que trae el C\u00f3digo, queda claro que, aunque se hubiera optado por el r\u00e9gimen de separaci\u00f3n de bienes, el inmueble donde est\u00e1 asentada la vivienda familiar no podr\u00e1 ejecutarse por deudas contra\u00eddas despu\u00e9s de celebrado el matrimonio, excepto que lo haya sido por deudas contra\u00eddas por ambos c\u00f3nyuges conjuntamente o por uno de ellos con el asentimiento del otro (art.\u00a0456, \u00faltimo p\u00e1rrafo). Esta disposici\u00f3n establece una suerte de afectaci\u00f3n de hecho al r\u00e9gimen de vivienda \u2013antes, bien de familia\u2013 sin necesidad de afectaci\u00f3n expresa previa, que solo pierde virtualidad por decisi\u00f3n conjunta de ambos c\u00f3nyuges o asentimiento del no titular a la decisi\u00f3n del titular.<\/p>\n Este principio de protecci\u00f3n de la vivienda familiar es el que fundamenta la invalidez legal del poder conferido por un c\u00f3nyuge no titular a su c\u00f3nyuge titular para que en su nombre d\u00e9 el asentimiento para la disposici\u00f3n del inmueble donde se asienta la vivienda familiar (art.\u00a0459 CCCN). Empero, si en el poder se explicitan los elementos constitutivos del negocio autorizado, este se convierte en asentimiento por imperio del ar\u00adt\u00edcu\u00adlo 384 CCCN, al reunir los elementos requeridos por el ar\u00adt\u00edcu\u00adlo 457. Excepto este caso de la vivienda familiar, los c\u00f3nyuges pueden otorgar, el uno al otro, poder para darse el asentimiento en todo tipo de bienes, tanto propios como gananciales.<\/p>\n 4.5.\u00a0<\/strong>La opci\u00f3n por el r\u00e9gimen de separaci\u00f3n de bienes les permite a los c\u00f3nyuges contratar entre s\u00ed al no aplicarse en ese caso la prohi\u00adbici\u00f3n legal. El nuevo C\u00f3digo cambi\u00f3\u00a0el r\u00e9gimen de contrataci\u00f3n entre c\u00f3nyuges que establec\u00eda el anterior C\u00f3digo Civil. Este enumeraba cada uno de los contratos prohi\u00adbidos entre c\u00f3nyuges (p. ej., compraventa, permuta, cesi\u00f3n, donaci\u00f3n) y, ahora, el CCCN establece la prohi\u00adbici\u00f3n total de contratar (art.\u00a01002 inc.\u00a0d.), con la \u00fanica excepci\u00f3n del contrato de mandato, ya que autori\u00adza el otorgamiento de poderes entre c\u00f3nyuges para el ejercicio de las facultades que el r\u00e9gimen matrimonial les atribuye, excepto para darse a s\u00ed mismos el asentimiento en los casos de disposici\u00f3n del inmueble donde se asienta la vivienda familiar (art.\u00a0456 CCCN).<\/p>\n La prohi\u00adbici\u00f3n legal de contratar queda sin efecto para los c\u00f3nyuges que opten por el r\u00e9gimen de separaci\u00f3n de bienes, otorg\u00e1ndoles una din\u00e1mica contractual in\u00e9dita en nuestro derecho, que permite dejar de lado toda una bater\u00eda de eufemismos legales que se utilizaban com\u00fanmente para eludir los contratos prohi\u00adbidos. La Ley 26994, portadora del nuevo C\u00f3digo, tambi\u00e9n reform\u00f3 varios ar\u00adt\u00edcu\u00adlos de la Ley General de Sociedades\u00a019550<\/a>, entre los cuales ampli\u00f3 la posibilidad para los c\u00f3nyuges de integrar todo tipo de sociedades, incluso las reguladas en la secci\u00f3n IV (art.\u00a027 Ley 19550), es decir, las que no se constituyan con sujeci\u00f3n a los tipos que determina el cap\u00edtulo II o que omitan requisitos esenciales o incumplan formalidades exigidas por la ley.<\/p>\n <\/p>\n<\/a> Como se se\u00f1al\u00f3 anteriormente, la convenci\u00f3n matrimonial es la forma documental por la que los futuros c\u00f3nyuges pueden hacerse donaciones entre s\u00ed (art.\u00a0446 inc.\u00a0c CCCN). Esas donaciones solo producir\u00e1n sus efectos si el matrimonio se celebra o si no es anulado en el futuro (art.\u00a0448). Una vez celebrado el matrimonio, estas donaciones se rigen por las disposiciones generales del contrato de donaci\u00f3n (arts.\u00a01542-1573).<\/p>\n El ar\u00adt\u00edcu\u00adlo 453 CCCN establece que la oferta de donaci\u00f3n hecha por terceras personas a uno o a ambos de los futuros c\u00f3nyuges queda sin efecto si el matrimonio no se contrae en el plazo de un a\u00f1o y que la sola celebraci\u00f3n del matrimonio ocasiona su t\u00e1cita aceptaci\u00f3n si en el \u00ednterin no se la hubiera revocado. Interpretando este ar\u00adt\u00edcu\u00adlo 453 se puede afirmar que aquel plazo resolutorio de un a\u00f1o no se aplica a las donaciones hechas entre s\u00ed por futuros c\u00f3nyuges si transcurriera m\u00e1s de un a\u00f1o entre la firma de la convenci\u00f3n y la posterior celebraci\u00f3n del matrimonio.<\/p>\n1. Dos nuevas figuras: la convenci\u00f3n matrimonial y el r\u00e9gimen\u00a0de separaci\u00f3n de bienes<\/h2>\n
2. Momentos y formas en las que puede expresarse la opci\u00f3n\u00a0por el r\u00e9gimen matrimonial de separaci\u00f3n de bienes y su registraci\u00f3n<\/h2>\n
3. Otorgamiento y contenido de la convenci\u00f3n matrimonial<\/h2>\n
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\nEste apartado se aplica solo a las convenciones entre futuros esposos, ya que, a quienes otorguen una convenci\u00f3n matrimonial luego de transcurrido un a\u00f1o del matrimonio, el solo hecho de efectuar la opci\u00f3n por el r\u00e9gimen de separaci\u00f3n de bienes les otorga la posibilidad de realizar entre ellos el contrato de donaci\u00f3n (art.\u00a01002 CCCN).<\/li>\n4. Consecuencias jur\u00eddicas del r\u00e9gimen de divisi\u00f3n de bienes<\/h2>\n
5. R\u00e9gimen de las donaciones por raz\u00f3n del matrimonio<\/h2>\n