{"id":6611,"date":"2018-07-12T16:38:36","date_gmt":"2018-07-12T19:38:36","guid":{"rendered":"http:\/\/www.revista-notariado.org.ar\/?p=6611"},"modified":"2022-01-26T11:52:58","modified_gmt":"2022-01-26T14:52:58","slug":"el-derecho-de-autoproteccion-y-la-eutanasia-el-mensaje-del-papa-francisco-de-fecha-17-de-noviembre-de-2017","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.revista-notariado.org.ar\/index.php\/2018\/07\/el-derecho-de-autoproteccion-y-la-eutanasia-el-mensaje-del-papa-francisco-de-fecha-17-de-noviembre-de-2017\/","title":{"rendered":"El derecho de autoprotecci\u00f3n y la eutanasia. El mensaje del papa Francisco de fecha 17 de noviembre de 2017"},"content":{"rendered":"

\"horizonte2_700x300.jpg\"<\/a><\/p>\n

Imagen: Guillermo Varela<\/a>, CC-BY 2.0<\/a><\/em><\/sup><\/p>\n

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Autora: Nelly A. Taiana de Brandi<\/strong>\u00a0 |<\/strong>\u00a0 (ver bio<\/a>)<\/p>\n

Resumen<\/span>:<\/strong>\u00a0El \u201cacto de autoprotecci\u00f3n\u201d es aquel en el que cualquier persona con discernimiento dispone v\u00e1lida y eficazmente en cuestiones personales, incluso de salud, y\/o patrimoniales, para el supuesto de que en un futuro eventual, joven o mayor, le sobrevenga una discapacidad o un estado de capacidad restringida (en el plano jur\u00eddico) o una incompetencia (en el plano bio\u00e9tica) que lo prive total o parcialmente del discernimiento o le impida comunicar su voluntad, sea la carencia definitiva o temporaria. El ejercicio de los derechos personal\u00edsimos exige la existencia de la persona titular de ellos. Mi rechazo a la eutanasia se fundamenta no en argumentos religiosos sino en la imposibilidad de \u201cutilizar\u201d un derecho para destruir el soporte mismo de este, o sea, la persona humana.<\/p>\n

Palabras clave<\/span>:<\/strong>\u00a0Autoprotecci\u00f3n, derechos personal\u00edsimos, eutanasia, ortotanasia, distanasia, asesoramiento notarial.<\/p>\n

Recibido: <\/span>25\/1\/2018 \u00a0| \u00a0<\/span><\/strong>Aceptado: <\/span>8\/2\/2018<\/sup><\/p>\n

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Siempre necesit\u00e9 sentirme segura en el caminar por la vida
\ny, para ello, deb\u00ed actuar conforme mis certezas,
\n<\/em>la verdad que, en su aspecto subjetivo,
\ncrea en cada uno la convicci\u00f3n, motor de nuestro accionar.<\/em><\/p>\n<\/a>

1. Emplazamiento de la materia. Su alcance<\/h2>\n

En la segunda centuria de nuestra era, el emperador Marco Aurelio, apodado \u201cel Sabio\u201d o \u201cel Fil\u00f3sofo\u201d, ya nos planteaba la duda respecto de si \u201cnuestra inteligencia nos acompa\u00f1ar\u00e1 hasta el final\u201d, convencido de que ella \u201ctiene aun una vida m\u00e1s corta\u201d que la existencia f\u00edsica. 1<\/a>\u00a0Desde 1994, a instancias del maestro escribano Eduardo Pond\u00e9, con el colega Luis Rogelio Llorens nos abocamos a encontrar el\u00a0molde jur\u00eddico<\/em>\u00a0suficiente, el \u201ctraje a medida\u201d en el que volcar disposiciones y estipulaciones vinculantes para los terceros \u2013familiares, jueces, Ministerio P\u00fablico, m\u00e9dicos\u2013, tendientes a prever el \u201cc\u00f3mo vivir\u201d ante la futura, eventual discapacidad o falta de discernimiento, o incompetencia para los bio\u00e9ticos, que nos impida, j\u00f3venes o mayores, disponer v\u00e1lidamente sobre la propia persona y\/o patrimonio, en forma temporaria o definitiva, evitando de ese modo un tr\u00e1nsito angustioso al disponente y a su entorno.<\/p>\n

Es el \u201cacto unilateral de voluntad\u201d creador de derechos en cabeza del disponente del que habla el jurista Eduardo Zannoni (en el pr\u00f3logo a nuestro libro\u00a0Disposiciones y estipulaciones para la propia incapacidad<\/em>, 2<\/a>\u00a0que vio la luz en 1996), al que las VIII Jornadas Notariales Iberoamericanas (Veracruz, 1998) bautizaron como \u201cactos de autoprotecci\u00f3n\u201d, en respuesta a una ponencia de la delegaci\u00f3n espa\u00f1ola, encabezada por el notario Juan Jos\u00e9 Rivas Mart\u00ednez, la que con tanto entusiasmo acompa\u00f1\u00f3 nuestra iniciativa. Dijo en esa oportunidad, \u201clos notarios debemos dar respuesta a las inquietudes que vive la sociedad. Rehusarnos es un gesto de cobard\u00eda que la historia no nos perdonar\u00e1\u201d.<\/p>\n

El profesor Ricardo Rabinovich Berkman, doctor en derecho y pionero en el desarrollo de la bio\u00e9tica, design\u00f3 a estos actos declaraciones previas, por cuanto entendi\u00f3 redundante y vac\u00edo su encuadramiento como derecho de autoprotecci\u00f3n, \u201cen raz\u00f3n que gran parte de las soluciones jur\u00eddicas tienden a la autoprotecci\u00f3n\u201d. 3<\/a>\u00a0Los pa\u00edses anglosajones, que han legislado de modo dispar, los individualizan como\u00a0living will<\/em>\u00a0y\u00a0trust<\/em>\u00a0seg\u00fan su contenido de cuestiones de salud o de \u00edndole patrimonial. Parte de nuestra doctrina y jurisprudencia, adem\u00e1s del C\u00f3digo Civil y Comercial (en adelante, \u201cCCCN<\/a>\u201d), los designa directivas anticipadas.<\/p>\n

Frente al avance tecnol\u00f3gico que ya entonces intentaban esgrimir los grupos econ\u00f3micos y financieros para desmerecer el desempe\u00f1o del notariado en la conformaci\u00f3n e instrumentaci\u00f3n de las relaciones intersubjetivas de contenido econ\u00f3mico, logramos demostrar la necesidad de la intervenci\u00f3n profesional personal y directa de los operadores del derecho y aun la conveniencia de la actuaci\u00f3n notarial preventiva y creativa en aras del andamiento de los actos autorreferenciales, los que hacen al ejercicio de los derechos personal\u00edsimos de los que toda persona humana es titular por el solo hecho de serlo, inscriptos en su ser, anteriores a todo ordenamiento jur\u00eddico. En un caminar lento pero progresivo, en el que cada paso nos llevaba hacia una meta convocante se\u00f1alada por nuevos paradigmas, tomamos conciencia en un primer estadio de la mezquindad y estrechez del derecho positivo para acompa\u00f1ar el avance que viv\u00eda el conocimiento, en especial la ciencia m\u00e9dica, la farmacolog\u00eda, la ingenier\u00eda, las pol\u00edticas sanitarias, las nuevas pr\u00e1cticas destinadas a mejorar las condiciones f\u00edsicas, enfrentado a la necesidad de dar respuesta a una nueva realidad: la prolongaci\u00f3n de la vida humana y la posibilidad de lograrla en forma artificial, independientemente de la calidad.<\/p>\n

Conscientes de que la ley no cambia la realidad, nos abocamos, con el auxilio de otras disciplinas de reciente desarrollo (verbigracia, la bio\u00e9tica), a bucear soluciones tendientes a mejorarla en beneficio del hombre, sujeto fin, \u00faltimo y \u00fanico destinatario de los verdaderos\u00a0derechos humanos<\/strong>, entendi\u00e9ndolos libres de todo enfoque parcial o sesgadamente interesado. Entendiendo la vigencia del derecho esencial de cada ser humano a programar su vida, nos impusimos el deber de superar la mera descripci\u00f3n de los hechos para colaborar en un hacer responsable, interdisciplinario, creativo, con tantos otros estudiosos y profesionales, con quienes tuvimos el privilegio de compartir iguales inquietudes y que nos facilitaron el camino con su generosa solvencia.<\/p>\n

Ya en el a\u00f1o 2001, trabajando con los profesionales de la salud, pudimos comprobar cu\u00e1n ligadas est\u00e1n la actividad notarial y la m\u00e9dica. En ejercicio de un verdadero ministerio, superador de lo meramente profesional, coincidimos en poner la ciencia, la com\u00fan aptitud al servicio de una mejor vida de la gente. De ah\u00ed la importancia de la entrevista personal, la consulta y la audiencia notarial, y el valor superador de acompa\u00f1ar, escuchar, reconfortar, cuidar, y contener al requirente\/paciente y su entorno.<\/p>\n

Pudimos, a su vez, enriquecer nuestras experiencias merced a lecturas espec\u00edficas, correspondencia mantenida v\u00eda postal en ese entonces, fallos se\u00f1eros y encuentros con acad\u00e9micos de la medicina y el derecho, argentinos y extranjeros. As\u00ed, contamos con el esclarecido juicio del fil\u00f3sofo, jurista y juez Pedro Federico Hooft, siempre preocupado por el futuro del hombre, quien escrib\u00eda en 1999:<\/p>\n

Frente a las modernas tecno-ciencias, que encuentran su m\u00e1xima expresi\u00f3n en el \u201cimperativo tecnol\u00f3gico\u201d, quiero apelar a una filosof\u00eda de la esperanza [\u2026] cr\u00edtica sustentada en un sentido de responsabilidad solidaria. 4<\/a><\/p><\/blockquote>\n

Para ello, nuestro autor se detiene en la actual relaci\u00f3n entre bio\u00e9tica y derecho, \u201cfruto de la tensi\u00f3n permanente entre tecnificaci\u00f3n y humanizaci\u00f3n\u201d, en la que prioriza \u201clas doctrinas orientadas hacia el bienestar de la persona\u201d, 5<\/a>\u00a0en las que \u201cla salud ser\u00e1 reconocida (en el sentido del derecho a la atenci\u00f3n sanitaria) como un derecho humano fundamental\u201d. 6<\/a>\u00a0Este es el enfoque que informan sus fallos, que han logrado dar vigencia cotidiana y concreta protecci\u00f3n a los derechos humanos fundamentales desde 1991 y, puntualmente, al derecho de autoprotecci\u00f3n, en sentencia del 25 de julio de 2005.<\/p>\n

Cu\u00e1nto significaron para el desarrollo y esclarecimiento de la tem\u00e1tica y, precisamente, para la valoraci\u00f3n de la intervenci\u00f3n notarial los encuentros convocados por el Instituto de Bio\u00e9tica y Bioderecho de la Universidad del Museo Social Argentino, bajo la direcci\u00f3n del doctor en derecho Ricardo Rabinovich Berkman, puntal en la investigaci\u00f3n de todos los temas referidos al respeto de la vida, la dignidad y la libertad. Junto a \u00e9l tuvimos el honor de asesorar a legisladores en la preparaci\u00f3n y tratamiento de un proyecto de ley regulatoria del trasplante y donaci\u00f3n de \u00f3rganos, as\u00ed como de dialogar con juristas y m\u00e9dicos de gran prestigio dedicados al estudio de la materia: Eduardo Sambrizzi, Eduardo Luis Tinant, Jos\u00e9 Mar\u00eda Tau, Jos\u00e9 Alberto Mainetti, entre otros.<\/p>\n

 <\/p>\n<\/a>

2. Concepto y contenido del acto de autoprotecci\u00f3n<\/h2>\n

Me parece oportuno detenernos en el concepto anal\u00edtico del acto de autoprotecci\u00f3n. En su correcta extensi\u00f3n, m\u00e1s all\u00e1 de limitaciones doctrinarias y normativas, es el acto por el cual una persona con discernimiento dispone, v\u00e1lida y eficazmente, en cuestiones personales y\/o patrimoniales, para el supuesto futuro y eventual que, joven o mayor, le sobrevenga una discapacidad (en el plano jur\u00eddico) o una incompetencia (en el plano bio\u00e9tico) que lo prive total o parcialmente del discernimiento o le impida comunicar su voluntad, sea la carencia definitiva o temporaria.<\/p>\n

Como lo demostramos en nuestros trabajos desde entonces, estos actos, estas manifestaciones de voluntad pueden alcanzar a todas las cuestiones que resulten de inter\u00e9s para el disponente, de car\u00e1cter personal y\/o patrimonial, tendientes a permitir el desarrollo y consecuci\u00f3n de su proyecto de vida y a asegurar su discurrir con calidad mientras subsista su calidad de persona, o sea, hasta su muerte (art 103\u00a0CCIV<\/a>, art.\u00a093\u00a0CCCN<\/a>), m\u00e1s all\u00e1 de los deterioros o debilitamientos que pueda sufrir su discernimiento o su aptitud f\u00edsica, entendiendo que la posible decrepitud, la agon\u00eda y la muerte son etapas en el proceso vital. Entre los intereses resultan primordiales pero no excluyentes las disposiciones referidas a la salud.<\/p>\n

Una conceptuaci\u00f3n teleol\u00f3gica del instituto no permite esgrimir raz\u00f3n valedera para acotar los alcances en cuanto a la materia propia del acto de autoprotecci\u00f3n.<\/p>\n

 <\/p>\n<\/a>

3. Distinci\u00f3n entre el acto de autoprotecci\u00f3n y la eutanasia<\/h2>\n

Siempre preocupados por el correcto empleo del lenguaje, convencidos de que la forma es, a la postre, contenido, coincidimos desde el inicio 7<\/a>\u00a0en la preocupaci\u00f3n por distinguir la problem\u00e1tica que nos ocupaba de otras materias que pueden presentarse cercanas pero que son distintas desde una perspectiva \u00e9tica \u2013m\u00e1s all\u00e1 de posturas religiosas\u2013. Asumimos con responsabilidad la necesidad de distinguir la ortotanasia como muerte natural, a su debido tiempo, de la distanasia, que en la pr\u00e1ctica se traduce en el encarnizamiento terap\u00e9utico o mantenimiento irrazonable de la vida del que hablar\u00e9 m\u00e1s adelante, y de la eutanasia.<\/p>\n

En el acto de autoprotecci\u00f3n, la persona antepone el\u00a0valor vida\u00a0<\/em>como fundamental y dispone c\u00f3mo vivir, conforme a su libertad y dignidad, su identidad \u00fanica, en ejercicio de las calidades que la distinguen de los restantes seres vivos, consciente de su finitud f\u00edsica y de la condici\u00f3n humana. En la eutanasia, la persona, en actitud arrogante, se autoproclama due\u00f1a de su vida y, por ende, habilitada para disponer de ella, incluso destruirla. As\u00ed, en nuestra investigaci\u00f3n acudimos, seg\u00fan nuestras respectivas experiencias de vida y convicciones vitales, a fundamentaciones filos\u00f3ficas y bio\u00e9ticas, que incluyeron, en el caso del coautor, creencias religiosas y la correcta \u201caggiornada<\/em>\u201d relectura del juramento hipocr\u00e1tico, que en todo momento indica al m\u00e9dico su deber de actuar para el bien del enfermo. Puntualmente nos apoyamos expresamente en:<\/p>\n