{"id":5451,"date":"2017-09-18T11:36:21","date_gmt":"2017-09-18T14:36:21","guid":{"rendered":"http:\/\/www.revista-notariado.org.ar\/?p=5451"},"modified":"2022-11-18T13:32:18","modified_gmt":"2022-11-18T16:32:18","slug":"el-regimen-internacional-de-las-obligaciones","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.revista-notariado.org.ar\/index.php\/2017\/09\/el-regimen-internacional-de-las-obligaciones\/","title":{"rendered":"El r\u00e9gimen internacional de las obligaciones"},"content":{"rendered":"

\"pila-papeles_700x300\"<\/a><\/p>\n

Imagen: artisteer<\/a>, todos los derechos reservados.<\/em><\/sup><\/p>\n

 <\/p>\n

Autor:\u00a0 Jos\u00e9 A. M\u00e1rquez Gonz\u00e1lez<\/strong>\u00a0 | \u00a0(ver bio<\/a>)<\/p>\n

Resumen<\/span>:<\/strong>\u00a0Se examinan puntos espec\u00edficos de la teor\u00eda de las obligaciones tal y como han sido formulados en los Principios sobre los Contratos Comerciales Internacionales dados a conocer por el Instituto para la Unificaci\u00f3n del Derecho Privado (UNIDROIT). El ensayo detiene su atenci\u00f3n en el an\u00e1lisis comparativo de algunas m\u00e1ximas y principios legales de los derechos anglosaj\u00f3n y romanista.*<\/a><\/p>\n

Palabras clave<\/span>:<\/strong>\u00a0Derecho civil, teor\u00eda de las obligaciones, derecho uniforme, derecho comparado.<\/p>\n

Recibido:<\/span>\u00a015\/1\/2017 \u00a0| \u00a0<\/span><\/strong>A<\/span><\/sup>ceptado: <\/span>12\/4\/2017<\/sup><\/p>\n

 <\/p>\n

 <\/p>\n<\/a>

1. Introducci\u00f3n<\/h2>\n

El\u00a0Institut International pour l\u2019Unification du Droit Priv\u00e9\u00a0<\/em>(UNIDROIT<\/a>) public\u00f3 en Roma, en 1994, las versiones originales en\u00a0ingl\u00e9s<\/a>\u00a0y\u00a0franc\u00e9s<\/a>\u00a0de los Principios sobre los Contratos Comerciales Internacionales (en lo que sigue, \u201clos Principios\u201d). La versi\u00f3n en espa\u00f1ol se public\u00f3 en 1995, tambi\u00e9n en Roma. Algunas modificaciones tuvieron lugar en\u00a02004<\/a>,\u00a02010<\/a>\u00a02016<\/a>\u00a0y en este \u00faltimo caso, con la adici\u00f3n de veintis\u00e9is ar\u00adt\u00edcu\u00adlos que tratan temas nuevos, como los relativos a los contratos fallidos, la ilicitud, el establecimiento de condiciones y la concurrencia de varios deudores o acreedores. 1<\/a>\u00a0El texto completo de los Principios est\u00e1 formado por un total de once cap\u00edtulos y doscientos once ar\u00adt\u00edcu\u00adlos, contados a la manera latina (desde el 1.1 hasta el 11.2.4).<\/p>\n

Los Principios no constituyen un instrumento vinculante a nivel internacional. Por tanto, no requieren de la aprobaci\u00f3n ni ratificaci\u00f3n de los gobiernos de los estados. En realidad, se espera su aceptaci\u00f3n y divulgaci\u00f3n por su exclusivo poder de inspiraci\u00f3n y convencimiento, en virtud de su valor intr\u00ednseco y de la conciliaci\u00f3n de intereses que ha resultado de la aportaci\u00f3n multinacional de unos cien juristas de todos los pa\u00edses del mundo interesados en el proyecto. Como se afirma en su pre\u00e1mbulo, estos principios pueden ser utilizados para interpretar, suplir y adicionar textos internacionales de derecho uniforme y servir tambi\u00e9n de modelo para la legislaci\u00f3n a nivel nacional o internacional. Colaboraron en la redacci\u00f3n de los\u00a0Principios<\/em>\u00a0numerosos abogados, magistrados, funcionarios y catedr\u00e1ticos universitarios a lo largo de veinticinco a\u00f1os desde que inici\u00f3 su elaboraci\u00f3n el profesor franc\u00e9s\u00a0Ren\u00e9 David<\/a>\u00a0(1906-1990), uno de los m\u00e1s grandes comparatistas del siglo pasado.<\/p>\n

He elegido discrecionalmente solo unos cuantos de los temas m\u00e1s interesantes que de all\u00ed resultan: el asunto en realidad \u2013como puede f\u00e1cilmente adivinarse\u2013 es mucho m\u00e1s vasto y complejo. Sin embargo, espero que el trabajo destaque la naturaleza del problema y los modos que se han utilizado para dilucidar la cuesti\u00f3n. Utilizo aqu\u00ed un triple m\u00e9todo de aproximaci\u00f3n, hist\u00f3rico, comparativo y ex\u00e9getico, que ilustra la magnitud del problema y la pertinencia de soluciones, ya ecl\u00e9cticas, ya decididamente parciales, o in\u00e9ditas por completo.<\/p>\n

La dificultad del tema a tratar, la metodolog\u00eda m\u00faltiple y compleja que exige y aun los reducidos l\u00edmites de este ensayo hacen aparecer cualquier resultado como modesto, pero el an\u00e1lisis evidencia una direcci\u00f3n y un sentido. En un ensayo como este, se puede profundizar f\u00e1cilmente en cualquiera de las tres direcciones en los m\u00e9todos empleados, pero fuera de un af\u00e1n in\u00fatil de erudici\u00f3n, lo que interesa es examinar la conveniencia de la soluci\u00f3n producida en la realidad. En este aspecto, la comunidad acad\u00e9mica y las asociaciones forenses se ocupan de examinar el resultado de su puesta en pr\u00e1ctica con las decisiones relativas de los tribunales competentes.<\/p>\n

 <\/p>\n<\/a>

2. El principio \u201cpacta sunt servanda\u201d y la cl\u00e1usula \u201crebus sic stantibus\u201d<\/h2>\n

En el ar\u00adt\u00edcu\u00adlo 1.3 2<\/a>\u00a0de los Principios, se establece el principio fundamental de derecho denominado \u201cpacta sunt servanda<\/em>\u201d<\/em>\u00a0(en la expresi\u00f3n medieval original, \u201cpacta quantumcunque nuda servanda sunt<\/em>\u201d<\/em>). La preceptiva se reitera mucho m\u00e1s adelante (art.\u00a06.2.1), al establecerse que<\/p>\n

Cuando el cumplimiento de un contrato llega a ser m\u00e1s oneroso para una de las partes, esa parte permanece obligada, no obstante, a cumplir sus obligaciones salvo lo previsto en las siguientes disposiciones sobre \u201cexcesiva onerosidad\u201d (hardship<\/em>)<\/em>. 3<\/a><\/p><\/blockquote>\n

Constituyendo esta la regla general, comporta sin embargo una notable excepci\u00f3n con lo dispuesto en el ar\u00adt\u00edcu\u00adlo 6.2.2, en donde se establece la aplicaci\u00f3n excepcional de la cl\u00e1usula \u201crebus sic stantibus<\/em>\u201d:<\/p>\n

Hay \u201cexcesiva onerosidad\u201d (hardship<\/em>) cuando el equilibrio del contrato es alterado de modo fundamental por el acontecimiento de ciertos eventos, bien porque el costo de la prestaci\u00f3n a cargo de una de las partes se ha incrementado, o porque el valor de la prestaci\u00f3n que una parte recibe ha disminuido, y:
\n(a) dichos eventos acontecen o llegan a ser conocidos por la parte en desventaja despu\u00e9s de la celebraci\u00f3n del contrato;
\n(b) los eventos no pudieron ser razonablemente tenidos en cuenta por la parte en desventaja en el momento de celebrarse el contrato;
\n(c) los eventos escapan al control de la parte en desventaja; y
\n(d) el riesgo de tales eventos no fue asumido por la parte en desventaja.<\/p><\/blockquote>\n

Ambas m\u00e1ximas, \u201cpacta sunt servanda<\/em>\u201d y \u201crebus sic stantibus<\/em>\u201d, tienen una larga historia tras de s\u00ed. Dice la leyenda que\u00a0Agamemn\u00f3n<\/a>\u00a0le hab\u00eda ofrecido a la diosa\u00a0\u00c1rtemis<\/a>\u00a0(la\u00a0Diana<\/a>\u00a0latina) el sacrificio de lo m\u00e1s hermoso que hubiese nacido, a la saz\u00f3n, en todo su reino. Para su desgracia, precisamente ese a\u00f1o, naci\u00f3 su hija Ifigenia y, como es l\u00f3gico, Agamemn\u00f3n se resist\u00eda a cumplir su palabra. Sin embargo, tuvo que ceder, pero llegado el momento supremo, \u00c1rtemis hubo de compadecerse y, antes de caer la daga, substrajo a Ifigenia y en su lugar coloc\u00f3 a un cervatillo, trasladando a Ifigenia al\u00a0Olimpo<\/a>.<\/p>\n

En el siglo I antes de nuestra era,\u00a0Marco Tulio Cicer\u00f3n<\/a>\u00a0escrib\u00eda en\u00a0De officiis<\/em><\/a>\u00a0<\/em>acerca de \u201csi se deben cumplir siempre los pactos y promesas aun con riesgo de la vida o del decoro\u201d en los contratos en que se a\u00f1ade una cl\u00e1usula de buena fe:<\/p>\n

\u2026 que era de much\u00edsima extensi\u00f3n, pues entra en las tutelas, compa\u00f1\u00edas, confianzas, legados, compras, ventas, alquileres, arrendamientos, en que consiste todo el comercio de la vida humana; y cre\u00eda \u00e9l que era de un juez muy prudente [\u2026] prescribir el resarcimiento a que cada uno de los contrayentes quedaba obligado. [\u2026] As\u00ed que no siempre se deben cumplir las promesas, como ni pagar los dep\u00f3sitos. Si alguno deposit\u00f3 en ti una espada estando en su sano juicio, y te la pidiese furioso, ser\u00e1 pecado el d\u00e1rsela, y el no d\u00e1rsela cumplir con la obligaci\u00f3n. [\u2026] As\u00ed muchas cosas que naturalmente parecen honestas, dejan de serlo seg\u00fan las circunstancias: el hacer lo prometido, cumplir los pactos, pagar los dep\u00f3sitos,\u00a0mudada la utilidad se hacen torpes<\/strong>. 4<\/a><\/p><\/blockquote>\n

En el propio\u00a0Digesto<\/em>, varios siglos despu\u00e9s,\u00a0Justiniano<\/a>\u00a0consigna una frase precisa que parece anticipar el desenvolvimiento te\u00f3rico posterior de la cl\u00e1usula \u201crebus sic stantibus<\/em>\u201d con referencia a la rescisi\u00f3n de la venta y la licitud en su desistimiento:<\/p>\n

Si la cosa que te hab\u00eda comprado, te la hubiera comprado de nuevo en mayor o menor precio, nos desligamos de la primera compra (porque puede deshacerse la compra, por acuerdo nuestro,\u00a0en tanto las cosas est\u00e1n como estaban<\/strong>)\u2026 5<\/a><\/p><\/blockquote>\n

Pero tambi\u00e9n es cierto que san Mateo ya hab\u00eda consignado, en un famoso pasaje:<\/p>\n

34 Pero yo os digo: no jur\u00e9is en ninguna manera; ni por el cielo, porque es el trono de Dios; 35 ni por la tierra, porque es el estrado de sus pies; ni por Jerusal\u00e9n, porque es la ciudad del gran Rey. 36 Ni por tu cabeza jurar\u00e1s, porque no puedes hacer blanco o negro un solo cabello. 37 Pero sea vuestro hablar: s\u00ed, s\u00ed; no, no. Porque lo que es m\u00e1s de esto, de mal procede. 6<\/a><\/p><\/blockquote>\n

Hay expresiones similares en Eclesiast\u00e9s, Salmos y Deuteronomio:<\/p>\n

3 Cuando a Dios haces promesa, no tardes en cumplirla; porque \u00e9l no se complace en los insensatos. Cumple lo que prometes. 4 Mejor es que no prometas, y no que prometas y no cumplas. 7<\/a><\/p>\n

12 Prometed, y pagad a Jehov\u00e1, vuestro Dios\u2026 8<\/a><\/p>\n

23 Pero lo que hubiere salido de tus labios, lo guardar\u00e1s y lo cumplir\u00e1s\u2026 9<\/a><\/p><\/blockquote>\n

Ahora bien, habr\u00eda de ser decisiva la intervenci\u00f3n de la doctrina canonista para ofrecer\u00a0por fin un marco referencial completo a la posible alteraci\u00f3n de los t\u00e9rminos del contrato en virtud de circunstancias sobrevinientes, porque si bien es cierto que a partir de aqu\u00ed la interpretaci\u00f3n medieval hab\u00eda considerado el hecho de que todo pacto obliga,\u00a0tambi\u00e9n lo es que el compromiso deb\u00eda partir de una causa noble y bajo el supuesto\u00a0de que no pueden resultar mudadas las condiciones existentes en el origen del negocio. As\u00ed, santo\u00a0Tom\u00e1s de Aquino<\/a>\u00a0dir\u00eda que puede excusarse la infidelidad por dos razones:<\/p>\n

\u2026 la una, porque prometi\u00f3 algo pecaminoso [\u2026] y entonces hace bien en cambiar de intenci\u00f3n. O tambi\u00e9n porque han cambiado las condiciones personales o reales del caso. 10<\/a><\/p><\/blockquote>\n

En general, la doctrina canonista \u2013inspirada en principios m\u00e1s nobles y piadosos\u2013 habr\u00eda de morigerar la dureza de la expresi\u00f3n inicial del \u201cpacta sunt servanda<\/em>\u201d con ayuda de la teor\u00eda del\u00a0pretium iustum<\/em>\u00a0e instaurando entonces la salvedad \u201crebus sic se habentibus<\/em>\u201d, formulaci\u00f3n original de la versi\u00f3n abreviada actual \u201crebus sic stantibus<\/em>\u201d. Sin embargo, la rueda de los acontecimientos hist\u00f3ricos continu\u00f3 girando y muy pronto se alcanzaron derivaciones imprevistas en la cuesti\u00f3n.<\/p>\n

El auge de las teor\u00edas iusnaturalistas en el\u00a0Renacimiento<\/a>\u00a0produjo un factor de desacralizaci\u00f3n de los principios jur\u00eddicos que condujo directamente al abandono de la noci\u00f3n.\u00a0Francisco Su\u00e1rez<\/a>,\u00a0Hugo Grocio<\/a>,\u00a0John Locke<\/a>,\u00a0Jean-Jacques Rousseau<\/a>\u00a0y\u00a0Thomas Hobbes<\/a>\u00a0esgrimieron, cada uno en su tiempo, el valor de la voluntad como soberana de los destinos humanos y el respeto de la palabra comprometida como m\u00e1xima universal de derecho natural, no solo entre los individuos sino aun entre los pa\u00edses. 11<\/a><\/p>\n

En este marco ideol\u00f3gico, el\u00a0C\u00f3digo de Napole\u00f3n<\/a>\u00a0termin\u00f3 por fijar la cuesti\u00f3n, argumentando lo siguiente:<\/p>\n

Los pactos legalmente formados tienen fuerza de ley para aquellos que los han hecho. No pueden ser revocados sino por su mutuo consentimiento, o por las causas que est\u00e1n autorizadas por la ley. Deben llevarse a ejecuci\u00f3n de buena fe. (Art.\u00a01134).<\/p>\n

Los pactos obligan no solo a lo que se expresa en ellos, sino tambi\u00e9n a todas las consecuencias que la equidad, el uso o la ley dan a la obligaci\u00f3n seg\u00fan su naturaleza. (Art.\u00a01135). 12<\/a><\/p><\/blockquote>\n

A ra\u00edz de las dos grandes guerras mundiales, en Inglaterra y Alemania hubo de desarrollarse doctrinalmente un gran movimiento de ideas que condujo, sin embargo, a una grave modificaci\u00f3n de la cuesti\u00f3n. Bajo la denominaci\u00f3n gen\u00e9rica de doctrina de la frustraci\u00f3n y desaparici\u00f3n de la base del negocio, as\u00ed como de la existencia de una\u00a0valuable consideration<\/em>\u00a0o\u00a0tacit assumption<\/em>, se analizaron casos t\u00edpicos que sustentaron doctrinalmente la conveniencia de un cambio en la materia.<\/p>\n

As\u00ed sucedi\u00f3 con el arriendo de un surtidor de gasolina que no pudo explotarse debido a la incautaci\u00f3n ordenada y con la pretensi\u00f3n de instalar un anuncio luminoso en la pared de una casa alquilada, frustrada por las medidas de oscurecimiento de la ciudad de Londres en previsi\u00f3n de bombardeos. Los casos de la\u00a0coronation<\/em>\u00a0inglesa en 1902 tambi\u00e9n hab\u00edan sentado precedente con el arriendo de ventanas, habitaciones y hasta un barco con el prop\u00f3sito de presenciar el desfile naval de\u00a0Eduardo VII<\/a>\u00a0\u2013finalmente no tuvo lugar\u2013. Hubo alg\u00fan otro caso disperso, como el de un contrato con el due\u00f1o de un remolcador para desencallar un barco luego puesto a flote por una marea inusitada.<\/p>\n

En el vaiv\u00e9n legislativo que la cuesti\u00f3n ha sufrido desde entonces, el\u00a0C\u00f3digo Civil de Colombia<\/a>\u00a0(arts.\u00a01602 y 1603), por ejemplo, aparece con la misma posici\u00f3n que guardaba el C\u00f3digo\u00a0franc\u00e9s<\/a>, es decir, reconociendo la fuerza vinculante de los convenios e impidiendo su alteraci\u00f3n; antes bien, extendiendo su obligatoriedad no solamente a lo que en ellos literalmente se consigne, sino tambi\u00e9n a un abanico de consecuencias no previstas en sus t\u00e9rminos, pero s\u00ed conformes con la equidad, el uso o la interpretaci\u00f3n de la ley.<\/p>\n

En M\u00e9xico, la situaci\u00f3n ha cambiado, porque el\u00a0C\u00f3digo Civil<\/a>\u00a0ha reformado el art\u00edculo 1796 e incorporado los art\u00edculos 1796 bis y 1796 ter, para el caso de \u201cacontecimientos extraordinarios de car\u00e1cter nacional que no fuesen posibles de prever y que generen que las obligaciones de una de las partes sean m\u00e1s onerosas\u201d. Por su parte, el\u00a0C\u00f3digo Civil de Veracruz<\/a>, que tambi\u00e9n ha sido reformado, fija la cuesti\u00f3n en un salom\u00f3nico cincuenta por ciento de p\u00e9rdidas y ganancias mutuas (arts.\u00a01792 A-F). 13<\/a><\/p>\n

Los C\u00f3digos Civiles de\u00a0Italia<\/a>\u00a0(art.\u00a01467),\u00a0Argentina<\/a>\u00a0(art.\u00a01091) y\u00a0Portugal<\/a>\u00a0(art.\u00a0437), la\u00a0Convenci\u00f3n de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa Internacional de Mercader\u00edas<\/a>\u00a0(New York, 2011) (art.\u00a079) y el\u00a0Uniform Commercial Code<\/a>\u00a0de los Estados Unidos (UCC), (\u00a7\u00a7 2-615 y 2-616) consignan en forma expresa la procedencia de la cl\u00e1usula por alteraci\u00f3n de las circunstancias existentes al momento de la confecci\u00f3n del contrato, mientras que la doctrina y la jurisprudencia alemana interpretan extensivamente el concepto de buena fe (ver art.\u00a0242 del\u00a0C\u00f3digo Civil de Alemania<\/a>\u00a0[B\u00fcrgerliches Gesetzbuch<\/em>\u00a0{BGB}]); e incluso en Francia una reforma muy reciente ya previene la revisi\u00f3n del contrato por causa de imprevisi\u00f3n (art. 1195). 14<\/a><\/p>\n

De esta manera, los ar\u00adt\u00edcu\u00adlos relativos de los Principios no hacen sino incorporar las tendencias m\u00e1s recientes del derecho civil internacional en lo relativo a la moderaci\u00f3n y limitaci\u00f3n del principio general \u201cpacta sunt servanda<\/em>\u201d a trav\u00e9s de la cl\u00e1usula de excepci\u00f3n \u201crebus sic stantibus<\/em>\u201d.<\/p>\n

 <\/p>\n<\/a>

3. La oferta. Revocaci\u00f3n y aceptaci\u00f3n<\/h2>\n

Por su parte, los ar\u00adt\u00edcu\u00adlos 2.1.4 y siguientes de los\u00a0Principios<\/a>\u00a0prev\u00e9n el caso de revocaci\u00f3n de la oferta, estableciendo como regla general el principio de que la oferta puede ser revocada hasta que se perfeccione el contrato si la revocaci\u00f3n llega al destinatario antes de que este haya enviado la aceptaci\u00f3n:<\/p>\n

(2) Sin embargo, la oferta no podr\u00e1 ser revocada
\n(a) si en ella se indica, al se\u00f1alar un plazo fijo para la aceptaci\u00f3n o de otro modo, que es irrevocable;
\n(b) si el destinatario pudo razonablemente considerar que la oferta era irrevocable y haya actuado en consonancia con dicha oferta.<\/p><\/blockquote>\n

Por tanto, los Principios adoptan aqu\u00ed una posici\u00f3n ecl\u00e9ctica, que oscila entre la regla general que permite la revocaci\u00f3n de la oferta y la consignaci\u00f3n de reglas espec\u00edficas que posibilitan el rompimiento de dicha regla. Se trata de conciliar as\u00ed la disparidad de opiniones en el derecho comparado, porque en los sistemas derivados del\u00a0common law<\/em>\u00a0una oferta no tiene fuerza legal en lo absoluto, ni siquiera en los casos en que pueda servir de base para el fincamiento de responsabilidad del da\u00f1o \u2013esto obedece, como se sabe, al principio de vinculaci\u00f3n que reside en la expresi\u00f3n \u201cconsideration<\/em>\u201d\u2013.<\/p>\n

A pesar de ello, el UCC se aparta de esta tradici\u00f3n al prescribir que<\/p>\n

Una oferta hecha por un comerciante para comprar o vender mercanc\u00edas en un documento firmado, el cual en sus t\u00e9rminos otorgue la seguridad de que la oferta ser\u00e1 mantenida, no es revocable por falta de contraprestaci\u00f3n\u2026(\u00a7 2-205\u00a0UCC<\/a>). 15<\/a><\/p><\/blockquote>\n

Por el contrario, en los sistemas romanistas prevalece en general el punto de vista opuesto, como puede observarse en los c\u00f3digos franc\u00e9s, italiano, alem\u00e1n, brasile\u00f1o y argentino:<\/p>\n

Todo hecho cualquiera del hombre que cause al otro un da\u00f1o obliga a aquel en cuya virtud ha sido causado a su reparaci\u00f3n. (Art.\u00a01382\u00a0Code<\/a>). 16<\/a><\/p>\n

La propuesta puede ser revocada en tanto en cuanto el contrato no se haya concluido. Sin embargo, si el aceptante, de buena fe, ya emprendi\u00f3 su ejecuci\u00f3n antes de tener noticias de la revocaci\u00f3n, el proponente est\u00e1 obligado a indemnizarlo por los gastos y las p\u00e9rdidas sufridas por el principio de ejecuci\u00f3n del contrato. La aceptaci\u00f3n puede ser revocada siempre que la revocaci\u00f3n llega al tanto del oferente antes de la aceptaci\u00f3n. (Art.\u00a01328\u00a0Codice<\/a>). 17<\/a><\/p>\n

Una declaraci\u00f3n de voluntad que ha de emitirse frente a otro, si es emitida en su ausencia, se hace eficaz en el momento en que llega a \u00e9l. No es eficaz si antes o simult\u00e1neamente llega a otro una revocaci\u00f3n\u2026 (\u00a7 130\u00a0BGB<\/a>).<\/p>\n

Quien propone a otro la conclusi\u00f3n de un contrato est\u00e1 vinculado a la oferta, a no ser que haya excluido la vinculaci\u00f3n. (\u00a7 145\u00a0BGB<\/a>).<\/p>\n

La oferta de un contrato obliga al proponente si lo contrario no resulta de sus t\u00e9rminos, de la naturaleza del negocio o de las circunstancias del caso. (Art.\u00a0427\u00a0CCIV de Brasil<\/a>). 18<\/a><\/p>\n

La oferta obliga al proponente, a no ser que lo contrario resulte de sus t\u00e9rminos, de la naturaleza del negocio o de las circunstancias del caso. (Art.\u00a0974\u00a0CCCN de Argentina<\/a>).<\/p><\/blockquote>\n

Un caso algo m\u00e1s problem\u00e1tico se encuentra previsto en el ar\u00adt\u00edcu\u00adlo 2.1.6, inciso 2), de los Principios: \u201cLa aceptaci\u00f3n de la oferta produce efectos cuando la indicaci\u00f3n de asentimiento llega al oferente\u201d. El ar\u00adt\u00edcu\u00adlo 1807 del\u00a0C\u00f3digo Civil mexicano<\/a>\u00a0acepta esta teor\u00eda (de la recepci\u00f3n), aunque el 2340 consigna una clara excepci\u00f3n para el contrato de donaci\u00f3n. 19<\/a>\u00a0En el derecho comparado, las soluciones tambi\u00e9n aparecen en forma dispar (434, Brasil; 1214,\u00a0Puerto Rico<\/a>; 974, Argentina; 224, Portugal; 1262,\u00a0Espa\u00f1a<\/a>; 1335, Italia; 130, Alemania).<\/p>\n

 <\/p>\n<\/a>

4. Condiciones generales de contrataci\u00f3n (o cl\u00e1usulas est\u00e1ndar)<\/h2>\n

Los ar\u00adt\u00edcu\u00adlos 2.1.19 y siguientes incorporan en los\u00a0Principios<\/a>\u00a0el tema de las cl\u00e1usulas est\u00e1ndar, estipulando lo siguiente:<\/p>\n

(2) Cl\u00e1usulas est\u00e1ndar son aquellas preparadas con antelaci\u00f3n por una de las partes para su uso general y repetido y que son utilizadas, de hecho, sin negociaci\u00f3n con la otra parte.<\/p><\/blockquote>\n

En el derecho comparado, el asunto se encuentra planteado en el\u00a0BGB<\/a>\u00a0en t\u00e9rminos muy gen\u00e9ricos: \u201cEl deudor est\u00e1 obligado a efectuar la prestaci\u00f3n como exigen la fidelidad y la buena fe en atenci\u00f3n a los usos del tr\u00e1fico\u201d (\u00a7 242). Por su parte, el\u00a0Codice<\/a>\u00a0italiano refiere:<\/p>\n

Las condiciones generales del contrato predispuestas por uno de los contrayentes son eficaces en relaci\u00f3n con el otro, si al momento de la conclusi\u00f3n del mismo este las ha conocido o habr\u00eda debido conocerlas usando una diligencia ordinaria [\u2026] En todo caso, no producen ning\u00fan efecto si no son espec\u00edficamente aprobadas por escrito. (Art.\u00a01341). 20<\/a><\/p><\/blockquote>\n

Aun el\u00a0UCC<\/a>\u00a0trata el tema:<\/p>\n

Cl\u00e1usulas o contratos irrazonables. (1) Si el tribunal como punto litigioso juzga que el contrato o alguna de sus cl\u00e1usulas han sido irrazonables al momento en que fueron hechas, la corte puede rehusar la ejecuci\u00f3n del contrato\u2026 (\u00a7 2-302) 21<\/a><\/p><\/blockquote>\n

En Brasil, la Ley\u00a08078<\/a>\u00a0(1990), define la figura del\u00a0contrato de ades\u00e3o<\/em>:<\/p>\n

El contrato de adhesi\u00f3n es aquel cuyas cl\u00e1usulas han sido aprobadas por la autoridad competente o establecidas unilateralmente por el proveedor de productos o servicios, sin que el consumidor pueda discutir o modificar sustancialmente su contenido. (Art.\u00a054). 22<\/a><\/p><\/blockquote>\n

 <\/p>\n<\/a>

5. Validez del contrato. Lesi\u00f3n y anulaci\u00f3n<\/h2>\n

En distinta materia, el cap\u00edtulo tercero de los\u00a0Principios<\/a>\u00a0se refiere a la validez del contrato, precisando en su ar\u00adt\u00edcu\u00adlo 3.1.2 que \u201ctodo contrato queda perfeccionado, modificado o extinguido por el mero acuerdo de las partes, sin ning\u00fan requisito adicional\u201d. Antes, en la versi\u00f3n de\u00a01994<\/a>, los Principios no cubr\u00edan la invalidez del contrato causada por incapacidad, falta de legitimaci\u00f3n e inmoralidad o ilegalidad (antiguo precepto 3.1). Ahora, estas cuestiones s\u00ed aparecen incluidas, tan solo con la excepci\u00f3n de la falta de capacidad de las partes, expresamente exceptuada en el nuevo ar\u00adt\u00edcu\u00adlo 3.1.1. 23<\/a>\u00a0Asimismo, se a\u00f1adi\u00f3 una disposici\u00f3n sobre el car\u00e1cter imperativo de estos preceptos, particularmente de los relativos al dolo, la intimidaci\u00f3n, la excesiva desproporci\u00f3n y la ilicitud. Repaso enseguida algunos pocos puntos que me han parecido importantes, en particular los concernientes a las figuras de lesi\u00f3n y formas de anulaci\u00f3n del contrato.<\/p>\n

Dentro de las anomal\u00edas que pueden surgir al momento de la celebraci\u00f3n del contrato, el ar\u00adt\u00edcu\u00adlo 3.2.7 de los Principios consigna el caso de excesiva desproporci\u00f3n:<\/p>\n

(1) Una parte puede anular el contrato o cualquiera de sus cl\u00e1usulas si en el momento de su celebraci\u00f3n el contrato o alguna de sus cl\u00e1usulas otorgan a la otra parte una ventaja excesiva\u2026<\/p><\/blockquote>\n

En la doctrina del derecho comparado, la figura de la lesi\u00f3n ha surgido de un proceso secular de decantamiento que ha logrado tamizar su significado y sus alcances. Desde hace mil quinientos a\u00f1os, el\u00a0Corpus iuris civilis<\/em>preve\u00eda como muy natural la existencia de cierto lucro al contratar:<\/p>\n

\u2026 al comprar y vender se admite como natural el comprar en menos lo que vale m\u00e1s, o vender en m\u00e1s lo que vale menos, y aprovecharse as\u00ed de la otra parte. 24<\/a><\/p><\/blockquote>\n

Imaginando las dificultades y los abusos a que esto pod\u00eda dar lugar, se regulaba la figura de la\u00a0laesio enormis<\/em>, es decir, un da\u00f1o excesivo que superaba m\u00e1s de dos veces el precio real del objeto. 25<\/a><\/p>\n

Mucho m\u00e1s tarde, santo Tom\u00e1s se preocup\u00f3 elocuentemente de la cuesti\u00f3n al precisar que<\/p>\n

\u2026 si el precio excede el valor del objeto [\u2026] se sobrepasa la igualdad propia de la justicia. Por tanto, vender m\u00e1s caro o comprar m\u00e1s barato del precio real del objeto de suyo es injusto e il\u00edcito. 26<\/a><\/p><\/blockquote>\n

Medio milenio despu\u00e9s, sin embargo, el\u00a0Code\u00a0Napol\u00e8on<\/a>\u00a0precis\u00f3 dogm\u00e1ticamente la cuesti\u00f3n, estableciendo que \u201cla lesi\u00f3n no vicia los convenios m\u00e1s que con relaci\u00f3n a ciertos contratos o en consideraci\u00f3n a determinadas personas\u201d (art.\u00a01118). 27<\/a><\/p>\n

Modernamente, el\u00a0Codice<\/a>\u00a0italiano consigna la procedencia de una acci\u00f3n general de rescisi\u00f3n por lesi\u00f3n:<\/p>\n

Acci\u00f3n general de rescisi\u00f3n por lesi\u00f3n. Si hay desproporci\u00f3n entre las prestaciones de una parte y las de la otra y esta desproporci\u00f3n ha dependido del estado de necesidad de una de ellas, del cual la otra se ha aprovechado para sacar ventaja, la v\u00edctima puede demandar la rescisi\u00f3n del contrato. (Art.\u00a01448). 28<\/a><\/p><\/blockquote>\n

Por su parte, el\u00a0C\u00f3digo Civil<\/a>\u00a0espa\u00f1ol prescribe en su ar\u00adt\u00edcu\u00adlo 1293 que \u201cning\u00fan contrato se rescindir\u00e1 por lesi\u00f3n, fuera de los casos mencionados en los n\u00fameros 1\u00ba y 2\u00ba del ar\u00adt\u00edcu\u00adlo 1291\u201d, que se refieren a los contratos celebrados por tutores sin autorizaci\u00f3n del consejo de familia y los celebrados en representaci\u00f3n de los ausentes. 29<\/a><\/p>\n

En este mismo cap\u00edtulo tercero de los Principios, que se refiere a la validez del acto, el ar\u00adt\u00edcu\u00adlo 3.2.11 establece el derecho de anular el contrato dentro de un plazo razonable y teniendo en cuenta las circunstancias que rodean el caso una vez conocidos los hechos. Tal comunicaci\u00f3n a la otra parte configura una hip\u00f3tesis excepcional para nuestro sistema jur\u00eddico, que no autoriza semejante ruptura del contrato a trav\u00e9s de una comunicaci\u00f3n. 30<\/a><\/p>\n

El ar\u00adt\u00edcu\u00adlo 3.2.13 se refiere expresamente a la situaci\u00f3n de anulaci\u00f3n parcial de los t\u00e9rminos de un contrato. En efecto,<\/p>\n

Si la causa de anulaci\u00f3n afecta s\u00f3lo a algunas cl\u00e1usulas del contrato, los efectos de la anulaci\u00f3n se limitar\u00e1n a dichas cl\u00e1usulas, a menos que, teniendo en cuenta las circunstancias, no sea razonable conservar la validez del resto del contrato.<\/p><\/blockquote>\n

Tal disposici\u00f3n hace juego con la situaci\u00f3n prevista en el ar\u00adt\u00edcu\u00adlo 6.1.17, que, en la parte final del inciso 1), autoriza a conservar \u201cel resto del contrato\u201d, en abierto homenaje al principio de \u201cfavor<\/em>\u00a0negotii<\/em>\u201d, ya conocido por los romanos. 31<\/a>\u00a0El principio responde pues a una gran tradici\u00f3n que puede f\u00e1cilmente encontrarse en preceptos expresos en la gran mayor\u00eda de las legislaciones civiles contempor\u00e1neas (1419, Italia; 292, Portugal; 139, Alemania). 32<\/a><\/p>\n

 <\/p>\n<\/a>

6. Marco de interpretaci\u00f3n<\/h2>\n

Resulta conveniente precisar que, a lo largo de los once grandes cap\u00edtulos y los doscientos once ar\u00adt\u00edcu\u00adlos que conforman el marco legislativo de los Principios, campea una serie de f\u00f3rmulas que, recurriendo a expresiones deliberadamente vagas y amplias, procuran matizar y resolver la adecuada interpretaci\u00f3n de sus normas. As\u00ed, expresiones como \u201cbuena fe y lealtad negocial\u201d, \u201ccl\u00e1usula manifiestamente desleal\u201d, \u201ccriterios comerciales razonables\u201d, \u201cpersona sensata de la misma condici\u00f3n\u201d, \u201csentido com\u00fan\u201d, \u201cprevisi\u00f3n razonable \u2013o irrazonable\u2013\u201d, \u201ccooperaci\u00f3n contractual\u201d y \u201cdiscreci\u00f3n del tribunal\u201d conforman todo un marco de interpretaci\u00f3n que es necesario adecuar a nuestra mentalidad romanista, aun cuando en el cap\u00edtulo cuarto, que versa precisamente sobre interpretaci\u00f3n, se recogen viejas m\u00e1ximas que es posible encontrar en las formulaciones literales del\u00a0Digesto<\/em>\u00a0y en las obras eruditas de Pothier y de Savigny. 33<\/a>\u00a0Por ejemplo, se establece en el Digesto que \u201ccuando las palabras de una estipulaci\u00f3n son ambiguas, es lo m\u00e1s pr\u00e1ctico interpretarlas al objeto de procurar el resultado del negocio querido por las partes\u201d, siguiendo una expresi\u00f3n de Ulpiano. 34<\/a>\u00a0Ello explica, desde luego, que, conforme al ar\u00adt\u00edcu\u00adlo 4.1, inciso 1), de los Principios, \u201cel contrato debe interpretarse conforme a la intenci\u00f3n com\u00fan de las partes\u201d. 35<\/a><\/p>\n

Normas de gran tradici\u00f3n romanista se encuentran asimismo en otros preceptos: por ejemplo, el ar\u00adt\u00edcu\u00adlo 4.2, que se refiere a la \u201cdiligencia de un buen padre de familia\u201d; 36<\/a>\u00a0el ar\u00adt\u00edcu\u00adlo 4.5, que alude a la m\u00e1xima \u201cfavor negotii<\/em>\u201d; 37<\/a>\u00a0y el ar\u00adt\u00edcu\u00adlo 4.6, que consigna la expresi\u00f3n \u201cin dubio contra stipulatorem<\/em>\u201d. 38<\/a><\/p>\n

7. Consideraciones finales<\/p>\n

Existen, desde luego, muchas m\u00e1s cosas que analizar en los Principios. La brevedad de este ensayo no permite su an\u00e1lisis, pero, aun con lo poco visto hasta aqu\u00ed, es f\u00e1cil darse cuenta de que su confecci\u00f3n ha involucrado la incorporaci\u00f3n de viejos principios de tradici\u00f3n romanista e instituciones novedosas surgidas al amparo del\u00a0common law<\/em>. Como punto de partida, en los Principios se ha intentado la armonizaci\u00f3n \u2013tenazmente buscada\u2013 de sistemas jur\u00eddicos no solo distintos sino frecuentemente opuestos.<\/p>\n

Es posible advertir de inmediato que en los Principios se recurre a expresiones tan familiares como las de \u201cpacta sunt servanda<\/em>\u201d, \u201ccl\u00e1usula \u2018rebus sic stantibus<\/em>\u2019 \u201d, \u201cculpa in contrahendo<\/em>\u201d, \u201cutile per inutile non vitiatur<\/em>\u201d, \u201cfavor negotii<\/em>\u201d, \u201cin dubio contra stipulatorum<\/em>\u201d, \u201cexceptio non adimpleti contractus<\/em>\u201d, etc\u00e9tera, mientras que se utilizan al propio tiempo principios de tradici\u00f3n sajona tan ajenos a nuestra formaci\u00f3n jur\u00eddica como los que explican el acuerdo final en cl\u00e1usulas sustancialmente comunes a trav\u00e9s de la doctrina del\u00a0knock-out\u00a0<\/em>o, en caso de pluralidad de ofertas y contraofertas, remitiendo a la plausible hip\u00f3tesis de que el acuerdo tuvo lugar conforme al \u00faltimo env\u00edo o referencia (doctrina del\u00a0last-bang<\/em>). Tampoco aceptamos en forma pac\u00edfica la idea de las\u00a0merger clauses<\/em>\u00a0como reglas de interpretaci\u00f3n, aunque s\u00ed admitimos, en cambio, la idea de la prenda sin desplazamiento (collateral immaterial\u00a0<\/em>[UCC \u00a7 9-202]) y reconocemos las conveniencias del cumplimiento preciso de las obligaciones no dinerarias a trav\u00e9s de la\u00a0specific performance<\/em>. Apreciamos la novedad t\u00e9cnica de la acci\u00f3n de replevin y mostramos decidido inter\u00e9s por reglas tan anecd\u00f3ticas como las de \u201cfour corners rule<\/em>\u201d, \u201cperfect trader rule<\/em>\u201d, \u201cmirror image<\/em>\u201d y \u201ccool\u00ading off period<\/em>\u201d. Aun las instituciones conocidas por nuestro sistema romanista pueden, de hecho, aparecer bajo nombres diversos que provocan desconcierto inicial, como en el caso de las llamadas cl\u00e1usulas\u00a0hardship<\/em>\u00a0que ha consagrado el uso internacional o la explicaci\u00f3n hist\u00f3rica sajona para la perfecci\u00f3n del consentimiento entre no presentes a trav\u00e9s de la\u00a0mailbox theory<\/em>.<\/p>\n

Sea como fuere, resulta claro que la redacci\u00f3n y expedici\u00f3n de estos Principios representan un hito en la evoluci\u00f3n doctrinal de la teor\u00eda de las obligaciones. Si la doctrina obligacional alcanz\u00f3 etapas de esplendor con el auge mismo de la civilizaci\u00f3n romana, y si, muchos siglos despu\u00e9s, cobr\u00f3 un nuevo vigor en la etapa renacentista de la Europa mediterr\u00e1nea y en el ilustrado frenes\u00ed de las codificaciones absolutistas, es posible desde luego anticipar que ahora mismo nos encontramos en una nueva fase de impulso y renovaci\u00f3n doctrinal. En efecto, la libertad de comercio, el auge de la econom\u00eda, la globalizaci\u00f3n de los mercados, la pol\u00edtica de privatizaciones, el acusado neoliberalismo, la celeridad de las comunicaciones y las transacciones electr\u00f3nicas avizoran una nueva \u00e9poca de desarrollo que inevitablemente repercutir\u00e1 en la evoluci\u00f3n de una doctrina ancestral y rancia.<\/p>\n

 <\/p>\n<\/a>

8. Ap\u00e9ndice<\/h2>\n

Cuadro de algunas m\u00e1ximas de los derechos anglosaj\u00f3n y romanista en los Principios<\/strong><\/p>\n\n\n\n<\/colgroup>\n\n\n\n\n\n\n\n\n\n\n\n\n\n\n
Derecho anglosaj\u00f3n<\/strong><\/td>\n<\/tr>\n
Consent<\/em><\/td>\n1.2, 3.1.2<\/td>\n<\/tr>\n
The golden rule<\/em><\/td>\n1.7 (1)(2)<\/td>\n<\/tr>\n
Mailbox rule<\/em><\/td>\n2.1.6 (2)<\/td>\n<\/tr>\n
Knock out rule<\/em><\/td>\n2.1.22<\/td>\n<\/tr>\n
Last-bang rule<\/em><\/td>\n2.1.21<\/td>\n<\/tr>\n
Validity of mere agreement<\/em><\/td>\n3.1.2<\/td>\n<\/tr>\n
Four corners rule<\/em><\/td>\n4.4<\/td>\n<\/tr>\n
Hardship<\/em><\/td>\n6.2.2, 6.2.3<\/td>\n<\/tr>\n
Perfect tender rule<\/em><\/td>\n7.1.1<\/td>\n<\/tr>\n
Additional period for performance<\/em><\/td>\n7.1.5<\/td>\n<\/tr>\n
Specific performance<\/em><\/td>\n7.2.2 (d)<\/td>\n<\/tr>\n
Court discretion<\/em><\/td>\n7.4.3 (3)<\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n\n\n\n<\/colgroup>\n\n\n\n\n\n\n\n\n\n\n\n
Derecho romanista<\/strong><\/td>\n<\/tr>\n
Pacta sunt servanda<\/em><\/td>\n1.3, 6.2.1<\/td>\n<\/tr>\n
Venire contra factum proprium<\/em><\/td>\n1.8<\/td>\n<\/tr>\n
Culpa in contrahendo<\/em><\/td>\n2.1.15 (2)(3)<\/td>\n<\/tr>\n
Favor negotii<\/em><\/td>\n4.5<\/td>\n<\/tr>\n
In dubio contra stipulatorem<\/em><\/td>\n4.6<\/td>\n<\/tr>\n
Paterfamilias<\/em><\/td>\n5.1.4 (2), 4.1 (2)<\/td>\n<\/tr>\n
Utile per inutile non vitiatur<\/em><\/td>\n6.1.17 (1)<\/td>\n<\/tr>\n
Rebus sic stantibus<\/em><\/td>\n6.2.2<\/td>\n<\/tr>\n
Exceptio non adimpleti contractus<\/em><\/td>\n7.1.3, 7.3.3 (1)<\/td>\n<\/tr>\n<\/tbody>\n<\/table>\n

 <\/p>\n<\/a>

9. Bibliograf\u00eda<\/h2>\n