<\/p>\n
Resumen<\/h2>\n\n\nEl C\u00f3digo Civil y Comercial introduce una herramienta de gran utilidad para la planificaci\u00f3n patrimonial vinculada a unidades productivas y participaciones sociales. Se trata del pacto previsto en el art\u00edculo 1010, el cual tiene car\u00e1cter contractual y podr\u00e1 incluir en su objeto, adem\u00e1s de la unidad productiva y participaciones sociales, otros bienes, incluso aquellos que no sean parte del acervo hereditario, sino bienes de los legitimarios-beneficiarios a los efectos de la compensaci\u00f3n entre los futuros herederos.(*<\/a>)<\/a><\/strong><\/p>\n\n<\/div>Palabras clave<\/h2>\n\n\nHerencia futura; planificaci\u00f3n patrimonial; pacto; empresa familiar; sociedades.<\/p>\n\n<\/div>
Acerca de los autores<\/h2>\n\n\n– Mar\u00eda Cesaretti:<\/strong>
\nAbogada por la Universidad de Buenos Aires (UBA). Escribana de registro de la Ciudad de Buenos Aires.
\nActividad docente en el \u00e1mbito del derecho: docente de Derecho Societario Notarial y Elementos de Derecho Comercial en la UBA; adjunta interina de Derecho de la Empresa y Sociedades en la Universidad de Ciencias Empresariales y Sociales (UCES). Se desempe\u00f1a adem\u00e1s como coordinadora del \u00abM\u00f3dulo Societario\u00bb en el Curso de 120 Horas para Adscriptos del Colegio de Escribanos de la Ciudad de Buenos Aires.
\nEs autora de publicaciones jur\u00eddico-notariales, entre las que cabe destacar: El protocolo de la empresa familiar, \u201cLa irregularidad societaria en el Proyecto de C\u00f3digo\u201d, \u201cLas inscripciones registrales, la sociedad en formaci\u00f3n y el Proyecto de Unificaci\u00f3n\u201d, \u201cLa subsanaci\u00f3n de las sociedades informales\u201d.
\nEs socia fundadora e investigadora acad\u00e9mica del Instituto Argentino de la Empresa Familiar.<\/div>\n– Oscar Cesaretti:<\/strong>
\nAbogado por la Universidad de Buenos Aires (UBA). Escribano de registro de la Ciudad de Buenos Aires.
\nHa ejercido la docencia en diversas materias de derecho: Derecho Comercial I, Elementos de Derecho Comercial, Sociedades Civiles y Comerciales, Contratos y Negocios sobre acciones, y Actualizaci\u00f3n en Derecho Notarial en la UBA.
\nEs autor de numerosas publicaciones jur\u00eddicas, entre las que cabe destacar: El protocolo de la empresa familiar, \u201cProblem\u00e1ticas que surgen de las limitaciones convencionales a la libre cesibilidad de las participaciones sociales en la SRL y SA\u201d, \u201cEl usufructo de acciones y su proyecci\u00f3n en la planificaci\u00f3n familiar\u201d, \u201cLa irregularidad societaria en el Proyecto de C\u00f3digo\u201d.
\nEs miembro del Instituto de Derecho Comercial de la Universidad Notarial Argentina y secretario t\u00e9cnico del Instituto Argentino de la Empresa Familiar.<\/div>\n\n<\/div>Fechas<\/h2>\n\n\nRecibido:<\/strong> 30\/8\/2023
\nPublicado online:<\/strong> 20\/3\/2024<\/p>\n<\/div><\/div>\n <\/p>\n
![\"\"](\"https:\/\/www.revista-notariado.org.ar\/\/wp-content\/uploads\/2024\/01\/CESARETTI-945_900x600.jpg\")
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Nuestra cabeza es redonda para permitir al
\n<\/em>pensamiento cambiar de direcci\u00f3n.
\n<\/em>Francis PICABIA<\/sup><\/p>\n<\/a>1. Introducci\u00f3n<\/h2>\n
El derecho latino, con base fundamental en el derecho romano, ha evolucionado desde la libertad absoluta de testar que ten\u00eda el paterfamilias<\/em> en la antigua Roma,[1]<\/a><\/sup> mediante instituciones de igual origen y del derecho b\u00e1rbaro, hasta culminar en la obra del C\u00f3digo de Napole\u00f3n[2]<\/a><\/sup> y su enorme influencia en toda Europa y posteriormente en Am\u00e9rica Latina. Por ello, no debe llamarnos la atenci\u00f3n que V\u00e9lez Sarsfield previera la sanci\u00f3n prescripta en el art\u00edculo 1175 del C\u00f3digo Civil<\/a> (CC).[3]<\/a><\/sup><\/p>\nCierto es que la soluci\u00f3n de V\u00e9lez Sarsfield, enraizada en la tradici\u00f3n jur\u00eddica latina, fue suficiente mientras el desarrollo de la actividad econ\u00f3mica estaba fundamentado en la explotaci\u00f3n agr\u00edcola o artesanal. Dicho esto, debe destacarse que exist\u00edan en el CC algunas excepciones a esta prohibici\u00f3n.[4]<\/a><\/sup> Cuando la empresa se convierte en un objeto de derecho y motor del capitalismo, la tradici\u00f3n roman\u00edstica no resulta satisfactoria para conservar esta nueva realidad. Resulta necesario buscar nuevas alternativas para preservar aquello que es productor de beneficios tanto para sus titulares como para la comunidad.[5]<\/a><\/sup> Los pa\u00edses europeos con larga tradici\u00f3n de empresas familiares han manifestado su preocupaci\u00f3n por el r\u00e9gimen sucesorio; la Comisi\u00f3n Europea de la Uni\u00f3n Europea ha dictado recomendaciones para que los Estados faciliten la transferencia a las posteriores generaciones evitando la destrucci\u00f3n de valor.[6]<\/a><\/sup><\/p>\nEn oportunidad de la sanci\u00f3n del C\u00f3digo Civil y Comercial unificado<\/a> (CCyC), con la incorporaci\u00f3n del nuevo art\u00edculo 1010,[7]<\/a><\/sup> se da una respuesta a estas inquietudes. Este art\u00edculo, en su primer p\u00e1rrafo, reitera la prohibici\u00f3n del art\u00edculo 1175 CC<\/a> y concordantes, siendo lo relevante para este trabajo el segundo p\u00e1rrafo:<\/p>\nLos pactos relativos a una explotaci\u00f3n productiva o a participaciones societarias de cualquier tipo, con miras a la conservaci\u00f3n de la unidad de la gesti\u00f3n empresaria o a la prevenci\u00f3n o soluci\u00f3n de conflictos, pueden incluir disposiciones referidas a futuros derechos hereditarios y establecer compensaciones en favor de otros legitimarios. Estos pactos son v\u00e1lidos, sean o no parte el futuro causante y su c\u00f3nyuge, si no afectan la leg\u00edtima hereditaria, los derechos del c\u00f3nyuge, ni los derechos de terceros.<\/p><\/blockquote>\n
En el CCyC, el legislador sigue la l\u00ednea del C\u00f3digo Civil italiano<\/a>, el de Catalu\u00f1a<\/a> y el de Arag\u00f3n<\/a>. Estos modelos, al igual que nuestro art\u00edculo 1010 CCyC<\/a>, difieren sustancialmente del ensayado por el C\u00f3digo Civil espa\u00f1ol<\/a> en su art\u00edculo 1056, donde se observa la opci\u00f3n del legislador por la v\u00eda del testamento y no la figura del contrato que se menciona en los reg\u00edmenes descriptos:<\/p>\nEl testador que en atenci\u00f3n a la conservaci\u00f3n de la empresa o en inter\u00e9s de su familia quiera preservar indivisa una explotaci\u00f3n econ\u00f3mica o bien mantener el control de una sociedad de capital o grupo de \u00e9stas podr\u00e1 usar de la facultad concedida en este art\u00edculo…<\/p><\/blockquote>\n
En consecuencia, el CCyC ha mantenido la prohibici\u00f3n del pacto sobre herencia futura, pero, cuando en el haber sucesorio existe una unidad productiva o participaciones sociales referentes a una gesti\u00f3n empresarial, ha permitido la suscripci\u00f3n de un pacto sucesorio.<\/p>\n
En el derecho comparado se han dado diferentes t\u00e9cnicas legislativas, siempre en aras de mantener la unidad productiva \u201cempresa\u201d y preservar la leg\u00edtima de los no beneficiarios.[8]<\/a><\/sup> As\u00ed, volvemos al caso del C\u00f3digo Civil espa\u00f1ol<\/a>, cuyo art\u00edculo 1056 establece:<\/p>\nEl testador que en atenci\u00f3n a la conservaci\u00f3n de la empresa o en inter\u00e9s de su familia quiera preservar indivisa una explotaci\u00f3n econ\u00f3mica o bien mantener el control de una sociedad de capital o grupo de \u00e9stas podr\u00e1 usar de la facultad concedida en este art\u00edculo, disponiendo que se pague en met\u00e1lico su leg\u00edtima a los dem\u00e1s interesados. A tal efecto, no ser\u00e1 necesario que exista met\u00e1lico suficiente en la herencia para el pago, siendo posible realizar el abono con efectivo extrahereditario y establecer por el testador o por el contador-partidor por \u00e9l designado aplazamiento, siempre que \u00e9ste no supere cinco a\u00f1os a contar desde el fallecimiento del testador; podr\u00e1 ser tambi\u00e9n de aplicaci\u00f3n cualquier otro medio de extinci\u00f3n de las obligaciones<\/strong>. Si no se hubiere establecido la forma de pago, cualquier legitimario podr\u00e1 exigir su leg\u00edtima en bienes de la herencia. No ser\u00e1 de aplicaci\u00f3n a la partici\u00f3n as\u00ed realizada lo dispuesto en el art\u00edculo 843 y en el p\u00e1rrafo primero del art\u00edculo 844.[9]<\/a><\/sup><\/p><\/blockquote>\nComo se puede observar, la norma no est\u00e1 configurada como un contrato sino como una disposici\u00f3n de \u00faltima voluntad, siendo de destacar la flexibilidad del plazo de cinco a\u00f1os para satisfacer a los restantes herederos no beneficiarios, as\u00ed como compensar con bienes o dinero extrahereditarios. Sin embargo, existen en Espa\u00f1a derechos civiles forales o especiales en seis comunidades aut\u00f3nomas: el Pa\u00eds Vasco<\/a>, Navarra<\/a>, Arag\u00f3n<\/a>, Catalu\u00f1a<\/a>, las Islas Baleares<\/a> y Galicia<\/a>; adem\u00e1s del Fuero de Bayl\u00edo, aplicable en algunas zonas de Extremadura y en Ceuta; siendo de inter\u00e9s especialmente las previsiones del derecho catal\u00e1n en sus diferentes versiones.<\/p>\nCon relaci\u00f3n al derecho foral catal\u00e1n,[10]<\/a><\/sup> cabe destacar que la figura de heredamiento o pacto sucesorio es una instituci\u00f3n del derecho germano que ha convivido con un derecho de origen romano y se encuentra arraigada en la costumbre jur\u00eddica de Catalu\u00f1a. Esta figura presenta algunas variantes:<\/p>\n\n- a) Heredamiento simple o de herencia<\/strong>: Supone la adquisici\u00f3n de la calidad de heredero contractual, pero sin transmisi\u00f3n de bienes en vida del heredante; es decir, el heredante conserva la propiedad de sus bienes hasta su muerte. En consecuencia, a partir de la muerte del causante, el heredero se convierte en sucesor de la herencia y no podr\u00e1 rechazarla dado el car\u00e1cter irrevocable del pacto. As\u00ed, la posici\u00f3n jur\u00eddica del heredante no se ve modificada durante su vida.<\/li>\n
- b) Heredamiento cumulativo:<\/strong> El favorecido no solo recibe la calidad de heredero contractual del heredante, sino que tambi\u00e9n se le transmiten en el momento del otorgamiento los bienes presentes del heredante.<\/li>\n<\/ul>\n
En el primero de los casos, estamos en presencia de un contrato y, como tal, no revocable inaudita parte \u2013salvo los casos relacionados a indignidad\u2013. Pero lo digno de resaltar es que el denominado heredamiento cumulativo determina una transferencia de los bienes del heredante a favor del heredero.[11]<\/a><\/sup><\/p>\nDe acuerdo con la recomendaci\u00f3n de la Comisi\u00f3n Europea,[12]<\/a><\/sup> Italia modific\u00f3 su C\u00f3digo Civil<\/a> en 2006 (a trav\u00e9s de la Ley 55), reformando el art\u00edculo 458 e insertando, en el t\u00edtulo IV (que trata la divisi\u00f3n de la herencia), el cap\u00edtulo V-bis, que regula el denominado \u201cpatto di famiglia<\/em>\u201d (cuya definici\u00f3n est\u00e1 dada por el art. 768 bis).[13]<\/a><\/sup> La modificaci\u00f3n ha introducido en el sistema originario del C\u00f3digo, de base roman\u00edstica, basado en la sucesi\u00f3n legal o testamentaria, un esquema complejo de sucesi\u00f3n contractual para preservar la empresa familiar y facilitar el traspaso de la misma a un determinado legitimario-beneficiario que el empresario ha determinado como el m\u00e1s id\u00f3neo para el desarrollo de la empresa, debiendo preservarse los derechos de los restantes legitimarios no beneficiarios respecto de su cuota de la leg\u00edtima.<\/p>\nEl modelo italiano establece que el patto di famiglia<\/em> tiene efecto ex rei<\/em>; es decir, el traspaso de los bienes se materializa con la firma del contrato, como el modelo de heredad cumulativa del derecho catal\u00e1n. El esquema determina el traspaso de los bienes al momento del contrato y el pago de las correspondientes compensaciones a los restantes legitimarios. Esto ha llevado a la doctrina a considerar que nos encontramos con un fen\u00f3meno de sucesi\u00f3n ficta, como expone Giampetraglia, donde los beneficiarios est\u00e1n obligados <\/strong>(art. 768 quater[14]<\/a><\/sup>) a entregar a los legitimarios no beneficiarios una suma de dinero, o el equivalente in natura<\/em>, cuyo valor ser\u00e1 determinado en el momento del otorgamiento del pacto, no quedando sujeto a los mecanismos de reducci\u00f3n y de colaci\u00f3n hereditaria<\/strong>. Entiende la autora que, desde esta perspectiva, hay una doble apertura de la sucesi\u00f3n: una ficta, en el momento de la estipulaci\u00f3n del pacto, y una real, en el de la muerte del empresario.[15]<\/a><\/sup><\/p>\nLa complejidad del sistema ha llevado al legislador a incorporar en el art\u00edculo 768 octies del C\u00f3digo Civil italiano<\/a> que las controversias que se originaren de este novedoso instituto deber\u00e1n previamente tramitarse ante los organismos de conciliaci\u00f3n previstos en la legislaci\u00f3n. El pacto de familia en el derecho italiano es un acto inter vivos<\/em> y no mortis causa<\/em>, determinando que, si prefallece el legitimario-beneficiario, los derechos de este ser\u00e1n a favor de sus legitimarios y no ser\u00e1n revertidos a favor del pater<\/em> o mater<\/em> empresario. La legislaci\u00f3n italiana establece tambi\u00e9n que la modificaci\u00f3n requiere la concurrencia de las partes otorgantes y que la facultad de su revocatoria por el pater<\/em> o mater<\/em> empresario puede encontrarse expresamente prevista en el pacto.[16]<\/a><\/sup><\/p>\n <\/p>\n<\/a>2. El objeto del pacto en la legislaci\u00f3n argentina<\/h2>\n
De acuerdo con el art\u00edculo 1010 CCyC<\/a>, el pacto debe ser relativo a una explotaci\u00f3n productiva o una participaci\u00f3n societaria, excluyendo de su objeto principal el resto del eventual acervo sucesorio. El concepto de participaciones sociales es comprensivo de cualquiera de los tipos sociales regulares de la Ley General de Sociedades 19550<\/a> (LGS), incluido el supuesto del art\u00edculo 3 (asociaci\u00f3n bajo forma de sociedad), los comprendidos en los nuevos art\u00edculos 17 y 21, y los establecidos en el t\u00edtulo III de la Ley de Apoyo al Capital Emprendedor 27349<\/a> (LACE).<\/p>\nEl objeto inmediato del pacto es o una explotaci\u00f3n productiva o participaciones sociales que recaer\u00e1n sobre uno o unos determinados legitimarios que hemos denominado como legitimarios-beneficiarios. Pero, como regula la norma, estableciendo \u201ccompensaciones en favor de otros legitimarios\u201d, los otros legitimarios ser\u00e1n los no beneficiarios de la explotaci\u00f3n productiva o participaciones sociales. En consecuencia, al posibilitarse establecer compensaciones para los otros legitimarios, se est\u00e1 extendiendo el objeto del pacto en forma indirecta a otros bienes que no conformen la explotaci\u00f3n productiva o participaciones sociales, es decir, a los restantes bienes del futuro causante; e incluso puede incluir bienes que no sean parte del acervo hereditario sino bienes de los legitimarios-beneficiarios<\/strong>. En este sentido, como se ha analizado en el apartado anterior, tanto el derecho italiano como el derecho espa\u00f1ol prev\u00e9n la compensaci\u00f3n con bienes que no forman parte del acervo hereditario,[17]<\/a><\/sup> por lo que entendemos que se encuentra habilitado, en nuestra legislaci\u00f3n, con miras a la prevenci\u00f3n o soluci\u00f3n de conflictos, que se pacten compensaciones con otros bienes ajenos a la explotaci\u00f3n productiva e incluso con bienes que no sean parte del acervo hereditario sino bienes de los legitimarios-beneficiarios.<\/p>\nEn cuanto al objeto del pacto y la noci\u00f3n de empresa familiar, relaci\u00f3n que hab\u00edamos utilizado en anteriores an\u00e1lisis, consideramos hoy que es una interpretaci\u00f3n limitativa la de incluir dentro del objeto de este pacto \u00fanicamente a las empresas familiares. El art\u00edculo 1010 CCyC no determina que las \u201cparticipaciones societarias de cualquier tipo\u201d deban estar enmarcadas en una empresa familiar, sino que refiere a la conservaci\u00f3n de la unidad de la gesti\u00f3n, lo que, de por s\u00ed, es un dato propio de la empresa familiar, pero que comprende supuestos societarios donde pueden existir otros socios no familiares. En ese sentido, el texto del CCyC difiere del esquema del C\u00f3digo Italiano, que expresamente lo enmarca en las empresas familiares.<\/p>\n
En conclusi\u00f3n, si bien es una herramienta de fundamental importancia \u2013y hasta de necesidad\u2013 en las empresas familiares, entendemos que, con una mirada m\u00e1s amplia, pueden ser objeto del pacto participaciones societarias de sociedades que no entren dentro de la clasificaci\u00f3n de empresa familiar, siempre que se haya pactado con miras a la conservaci\u00f3n de la unidad de la gesti\u00f3n empresarial o a la prevenci\u00f3n o soluci\u00f3n de conflictos.<\/p>\n
La norma no distingue entre tipos sociales al referirse a participaciones societarias, abarcando a cualquier tipo, y refiere a la conservaci\u00f3n de la unidad de gesti\u00f3n empresarial; lo que nos llev\u00f3 a considerar que<\/p>\n
… las participaciones respecto de una sociedad meramente tenedora de bienes no podr\u00edan ser objeto del pacto por no desarrollar una actividad referida a la producci\u00f3n o intercambio de bienes o servicios.[18]<\/a><\/sup><\/p><\/blockquote>\nSin embargo, rectificamos hoy dicha postura, tomando en consideraci\u00f3n que, a diferencia del patto di famiglia<\/em> del derecho italiano, la t\u00e9cnica del legislador nacional ha sido m\u00e1s precisa al consignar que los pactos son con miras a la conservaci\u00f3n de la unidad de gesti\u00f3n empresarial o a la prevenci\u00f3n o soluci\u00f3n de conflictos<\/strong>, lo que claramente ampl\u00eda el objeto del pacto en contraste con los reg\u00edmenes del derecho comparado.<\/p>\nConforme el tenor del art\u00edculo 1010 CCyC<\/a>, se podr\u00eda otorgar un pacto donde incluso no se determine un legitimario-beneficiario, sino que exclusivamente se convengan mecanismos de prevenci\u00f3n de conflictos futuros o soluci\u00f3n de conflictos ya existentes, tales como, por ejemplo, mecanismos de mediaci\u00f3n o arbitrales o mecanismos de tasaci\u00f3n de bienes.<\/p>\nEn algunos de los estudios elaborados con posterioridad a la sanci\u00f3n del CCyC, se ha planteado si estos pactos tienen el car\u00e1cter de parasocietarios.[19]<\/a><\/sup> Consideramos que no cabe tal calificaci\u00f3n; en primera medida, porque quienes son los sujetos del pacto podr\u00edan no ser, al momento de su otorgamiento, socios de la sociedad objeto de aquel y, como consecuencia del pacto, nunca serlo. En una anterior entrega sobre el tema, hab\u00edamos adherido a la postura de que<\/p>\n… \u201cel pacto es una convenci\u00f3n accesoria, vale decir que no podr\u00e1 ser aut\u00f3nomo, sino que deber\u00e1 estar dentro o vinculado directamente a un protocolo familiar\u201d o pacto de sindicaci\u00f3n de acciones…[20]<\/a><\/sup><\/p><\/blockquote>\nConsideramos que el mismo no debe estar necesariamente encuadrado en la empresa familiar y que goza de autonom\u00eda, ya que del texto legal no surge que deba ser conexo a otro contrato (de conformidad con el art\u00edculo 1073 CCyC<\/a>).[21]<\/a><\/sup><\/p>\nSi bien reiteramos que ser\u00e1 recomendable que el pacto se encuentre acompa\u00f1ado de los instrumentos mencionados<\/strong>, ello no resulta necesario para su eficacia<\/strong>.<\/p>\n <\/p>\n<\/a>3. Los sujetos del pacto<\/h2>\n
Respecto de los sujetos que pueden ser partes, entendemos que estos podr\u00e1n ser: el futuro causante, su c\u00f3nyuge \u2013como legitimario, en su caso\u2013, legitimarios y legitimarios que revistan el car\u00e1cter de beneficiarios del pacto respecto de la explotaci\u00f3n productiva o participaciones sociales, como determina el art\u00edculo 1010 CCyC.<\/p>\n
El c\u00f3nyuge del futuro causante podr\u00e1 asumir diferentes roles. Ser\u00e1 legitimario exclusivamente cuando el matrimonio hubiera adoptado el r\u00e9gimen de separaci\u00f3n de bienes (art. 505 CCyC) y el pacto recayere sobre bienes de exclusiva titularidad del futuro causante. Debe tenerse presente que, de conformidad con el art\u00edculo 2433 CCyC, el c\u00f3nyuge en el r\u00e9gimen de separaci\u00f3n respecto del acervo hereditario concurre con los descendientes por cabeza. Cuando el matrimonio hubiera adoptado el r\u00e9gimen de comunidad (art. 463 CCyC), el c\u00f3nyuge detentar\u00e1 un doble rol: disponiendo respecto de la cuota ganancial que le corresponder\u00e1 (art. 498 CCyC) y legitimario si en el acervo sucesorio existieran bienes propios (art. 505 CCyC, 1\u00ba p\u00e1rrafo).<\/p>\n
Al margen del futuro causante y c\u00f3nyuge, la legislaci\u00f3n propone, en t\u00e9rminos novedosos respecto del derecho comparado, el pacto sin la comparecencia de los primeros, es decir, entre los legitimarios descendientes exclusivamente. El pacto puede conformarse en tres variantes principales. En las dos primeras, el rol del c\u00f3nyuge est\u00e1 determinado por el r\u00e9gimen patrimonial del matrimonio. En la tercera, no participaban el futuro causante y c\u00f3nyuge, siendo partes exclusivamente los legitimarios.<\/p>\n
En el derecho italiano, el art\u00edculo 768 quater del C\u00f3digo Civil<\/a> establece la participaci\u00f3n del c\u00f3nyuge y los legitimarios, no estableciendo sanci\u00f3n para el caso de una eventual omisi\u00f3n; y, como se ha dicho, el art\u00edculo relacionado establece que los bienes que reciban los contratantes est\u00e1n exentos de la acci\u00f3n de colaci\u00f3n o reducci\u00f3n.<\/p>\nComo situaci\u00f3n conflictiva nos encontramos con la eventual omisi\u00f3n de un legitimario en el pacto, pero respetada la leg\u00edtima con los bienes no incorporados al pacto. Cabe analizar si el omitido puede oponerse a la adjudicaci\u00f3n de la \u201cexplotaci\u00f3n productiva o las participaciones sociales\u201d resultantes del pacto a favor de los otros legitimarios beneficiarios. Si bien el pacto le resulta inoponible al omitido, no podemos sostener que este sea inv\u00e1lido por cuanto el remanente del patrimonio del causante satisface la leg\u00edtima del legitimario omitido.<\/p>\n
Consideramos que la incorporaci\u00f3n del r\u00e9gimen de atribuci\u00f3n preferencial de los art\u00edculos 2380 y 2381 CCyC permite sostener que el legitimario, respetada que sea su cuota de la leg\u00edtima, no podr\u00e1 oponerse a la adjudicaci\u00f3n preferencial que implica el pacto del art\u00edculo 1010.<\/p>\n
Debe tenerse presente que el CCyC ha modificado la porci\u00f3n leg\u00edtima de los descendientes,[22]<\/a><\/sup> dando mayor espacio para la libre disponibilidad del futuro causante. Consideramos que este podr\u00e1 disponer de la porci\u00f3n establecida por ley por medio del pacto de familia cuando sea necesaria para preservar la unidad de la explotaci\u00f3n productiva o evitar la divisi\u00f3n de las participaciones sociales. Si bien el art\u00edculo 2385 CCyC<\/a> establece que la mejora expresa debe surgir del acto de la donaci\u00f3n o de un testamento, tambi\u00e9n el art\u00edculo 2448 establece que \u201cel causante puede disponer, por el medio que estime conveniente […] adem\u00e1s de la porci\u00f3n disponible\u201d.[23]<\/a><\/sup> Resulta claro que el art\u00edculo 2448 es de excepci\u00f3n; sin embargo, no observamos inconveniente en extender la aplicaci\u00f3n al pacto del art\u00edculo 1010 para preservar la estabilidad del mismo,[24]<\/a><\/sup> es decir, que en el pacto se establezca claramente que la atribuci\u00f3n futura se realiza como mejora dentro de la porci\u00f3n disponible.<\/p>\n <\/p>\n<\/a>4. El pacto y otros instrumentos del C\u00f3digo Civil y Comercial<\/h2>\n<\/a>4.1. El fideicomiso como instrumento de planificaci\u00f3n sucesoria en materia societaria<\/h3>\n
El CCyC<\/a> ha introducido diversas modificaciones a la Ley 24441<\/a>; entre ellas, el art\u00edculo 1671, que establece que el fiduciante, el fiduciario o el fideicomisario pueden ser beneficiarios. En materia de pacto de herencia futura y planificaci\u00f3n, entendemos que la reforma es beneficiosa, ya que permitir\u00e1 que, dentro del mismo grupo de la familia empresaria, uno de los herederos beneficiarios del plan de sucesi\u00f3n en la propiedad de la empresa sea, a la vez, el fiduciario encargado de cumplir la manda del protocolo si este se hubiera suscripto.<\/p>\nEl fideicomiso en el \u00e1mbito de la empresa familiar se ha analizado desde la \u00f3ptica de la transferencia por parte del fiduciante de aquellas participaciones que revistan el car\u00e1cter de \u201cbienes\u201d (art. 1 Ley 24441<\/a>), aplicable para las acciones y las cuotas de la sociedad de responsabilidad limitada. La doctrina ha se\u00f1alado que aquellas participaciones sociales correspondientes a sociedad colectiva, comandita simple, capital e industria no podr\u00e1n ser objeto de fiducia en raz\u00f3n de no revestir el car\u00e1cter de \u201cbienes\u201d.[25]<\/a><\/sup> Con la sanci\u00f3n del nuevo r\u00e9gimen de derecho privado, el codificador ha previsto que pueden ser objeto del contrato de fideicomiso \u201ctodos los bienes que se encuentren en el comercio\u201d (art. 1670 CCyC).<\/p>\nUna primera lectura nos podr\u00eda llevar a considerar que la observaci\u00f3n de Favier Dubois ha perdido vigencia por la reforma; pero, como ha expresado el autor, si el fiduciario se tornare titular de participaciones de una sociedad colectiva, no ser\u00eda factible el r\u00e9gimen de responsabilidad del tipo social, dada la separaci\u00f3n patrimonial que establece el art\u00edculo 1685 CCyC entre el patrimonio fideicomitido y el patrimonio del fiduciario.<\/p>\n
Veamos los ejemplos en los cuales el contrato de fideicomiso ha sido utilizado.[26]<\/a><\/sup><\/p>\n <\/p>\n<\/a>4.1.1. El fideicomiso societario para cumplir el protocolo de la empresa familiar<\/h4>\n
En este fideicomiso, los familiares que detentan acciones al momento de su constituci\u00f3n las transfieren como fiduciantes a un tercero, el fiduciario, quien las recibe para cumplir el protocolo y administrarlas a favor de los beneficiarios, que pueden ser los propios fiduciantes o sus herederos, y para transmitirlas, en el momento indicado o al final del fideicomiso, a favor de los fideicomisarios, que tambi\u00e9n pueden ser los propios fiduciantes y\/o sus herederos. Ahora bien, cuando las instrucciones o mandas del fiduciario son las cl\u00e1usulas del propio protocolo de la empresa familiar, este fideicomiso permite dar cumplimiento cierto a diversas previsiones para la estructuraci\u00f3n de las relaciones entre la familia y la empresa. Es que, por efecto de este fideicomiso societario, las decisiones que deban adoptarse por la asamblea en cumplimiento del protocolo familiar ser\u00e1n votadas por el fiduciario sin interferencias por arrepentimiento, concurso o muerte de los accionistas y familiares.<\/p>\n
<\/p>\n<\/a>4.1.2. Los fideicomisos societarios con objeto especial<\/h4>\n
Puede ocurrir que, por diversas razones culturales, de oportunidad, de costos, de falta de consensos, no se decida constituir de una vez un fideicomiso societario global para cumplir todo lo acordado en el protocolo, sino que se formalicen fideicomisos, parcial y sucesivamente, sobre ciertos objetos espec\u00edficos, tales como:<\/p>\n
\n- a) Fideicomiso para la distribuci\u00f3n actual de acciones entre los familiares:<\/strong> Se refiere \u00fanicamente a ese cap\u00edtulo del protocolo relativo a la distribuci\u00f3n de la propiedad entre los familiares. Se limita a instrumentar el anticipo de herencia a favor de los hijos del fundador mediante un fideicomiso que mantiene al padre como beneficiario y a los herederos como fideicomisarios, pero con revocaci\u00f3n simple, lo que le da enormes ventajas sobre la donaci\u00f3n de acciones con reserva de usufructo.<\/li>\n
- b) Fideicomiso para la programaci\u00f3n de la sucesi\u00f3n en la propiedad:<\/strong> Se refiere solo al proceso de sucesi\u00f3n en la propiedad y en la gesti\u00f3n sin la existencia de un protocolo familiar conexo. Se trata de un fideicomiso por el cual el padre transfiere las acciones al fiduciario, quedando el primero como beneficiario y fideicomisario, pero dispone que, a partir de su muerte, pasen a ser beneficiarios y fideicomisarios sus herederos. Puede tambi\u00e9n incluirse en la manda del fiduciario, la designaci\u00f3n como administrador de la sociedad a la persona que deber\u00e1 estar a cargo del relevo generacional en la gesti\u00f3n de la empresa. Cabe se\u00f1alar que, con un efecto similar, aunque con diversa naturaleza, puede hacerse, aun en caso de no existir un protocolo familiar, un fideicomiso testamentario relativo a la sucesi\u00f3n en la gesti\u00f3n y en la propiedad con el objeto de que se cumpla el plan de empresa del fundador-testador.<\/li>\n<\/ul>\n
<\/p>\n<\/a>4.1.3. Diferencias y semejanzas entre ambos instrumentos<\/h4>\n\n- 1)<\/strong> El pacto reviste car\u00e1cter contractual. Su eventual modificaci\u00f3n en todo o en parte estar\u00e1 sujeta al consentimiento de los otorgantes de este.<\/li>\n
- 2)<\/strong> Las atribuciones conferidas a los legitimarios-beneficiarios revisten car\u00e1cter irrevocable, salvo su modificaci\u00f3n de conformidad con el apartado anterior. En el contrato de fideicomiso el fiduciante se puede reservar la facultad de revocar el mismo (art. 1697 inc. b] CCyCN).<\/li>\n
- 3)<\/strong> Tanto el pacto como el fideicomiso constituyen actos inter vivos<\/em> y no actos de \u00faltima voluntad; con excepci\u00f3n del fideicomiso testamentario.<\/li>\n
- 4)<\/strong> En el pacto sucesorio todos los legitimarios conservan el derecho a mantener inc\u00f3lume su porci\u00f3n leg\u00edtima. El fideicomiso, en cualquiera de sus modalidades, tampoco es apto para violar la leg\u00edtima de los herederos forzosos.[27]<\/a><\/sup><\/li>\n
- 5)<\/strong> Al mantenerse el r\u00e9gimen sucesorio legal e igualmente las disposiciones sobre la leg\u00edtima, el legitimario omitido o sobreviniente conserva las acciones correspondientes. Igual conclusi\u00f3n cabe consignar cuando el fiduciante no conserva bienes suficientes en su patrimonio para respetar la leg\u00edtima de un heredero forzoso que no revistiera el car\u00e1cter de beneficiario o fideicomisario.<\/li>\n
- 6)<\/strong> Los bienes no comprendidos en el pacto por su objeto se distribuyen y dividen seg\u00fan las reglas legales. Igual conclusi\u00f3n respecto de los bienes no fideicomitidos.<\/li>\n
- 7)<\/strong> En el pacto los legitimarios no beneficiados con la asignaci\u00f3n del futuro causante por omisi\u00f3n deben respetar la correspondiente asignaci\u00f3n en la medida en que se conforme su cuota legitimaria, al igual que el legitimario sobreviniente. Los legitimarios que no revistan el car\u00e1cter de beneficiarios y\/o fideicomisarios, en la medida en que no est\u00e9 afectada su leg\u00edtima, no tendr\u00e1n acci\u00f3n de impugnaci\u00f3n respecto del fideicomiso, ya que los bienes fideicomitidos no conforman la masa partible (art. 2376 CCyC) al no ser de titularidad del causante.<\/li>\n
- 8)<\/strong> La asignaci\u00f3n en el pacto sucesorio de la unidad productiva o de las participaciones sociales determina que dichos bienes no conforman la indivisi\u00f3n y no ser\u00e1n objeto de partici\u00f3n entre los restantes legitimarios del causante. Podr\u00e1 existir partici\u00f3n entre los legitimarios-beneficiarios de la asignaci\u00f3n cuanto esta fuere en parte pro indivisa.<\/li>\n
- 9)<\/strong> El pacto no es una convenci\u00f3n accesoria; podr\u00e1 o no estar vinculado a un protocolo familiar o pacto de sindicaci\u00f3n de acciones. El fideicomiso es un contrato accesorio, veh\u00edculo de un contrato subyacente en el pacto de fiducia.[28]<\/a><\/sup><\/li>\n
- 10)<\/strong> Ambos institutos podr\u00e1n coadyuvar al desarrollo de las futuras generaciones de la empresa familiar. El pacto sucesorio constituye una partici\u00f3n anticipada de determinados bienes, manteniendo, en principio, el dominio pleno en cabeza del causante, y sujeto dicho patrimonio a los riesgos empresariales. El contrato de fideicomiso garantiza la integridad del patrimonio fideicomitido e indirectamente cumple id\u00e9ntica funci\u00f3n, ya que el beneficiario, mediando la aceptaci\u00f3n, incorpora a su patrimonio el derecho al patrimonio fideicomitido.<\/li>\n
- 11)<\/strong> La calidad de beneficiario, salvo pacto en contrario del contrato de fideicomiso, puede ser objeto de transmisi\u00f3n por acto entre vivos o mortis causa<\/em> (art. 1671 CCyC). La calidad de legitimario-beneficiario en el pacto sucesorio \u2013previa a la apertura del sucesorio\u2013 no es cedible (art. 1010 CCyC, 1\u00ba p\u00e1rrafo) pero s\u00ed transmisible v\u00eda sucesoria en ejercicio del derecho de representaci\u00f3n (art. 2429 CCyC).<\/li>\n<\/ul>\n
<\/p>\n<\/a>4.2. Las opciones cl\u00e1sicas del r\u00e9gimen del derecho civil<\/h3>\n<\/a>4.2.1. La donaci\u00f3n<\/h4>\n
Hist\u00f3ricamente, la donaci\u00f3n ha sido la figura utilizada para la planificaci\u00f3n sucesoria, parcialmente dejada de lado por la redacci\u00f3n originaria del CCyC<\/a>, que, respecto de los t\u00edtulos accionarios, no determinaba acci\u00f3n reipersecutoria,[29]<\/a><\/sup> y superada por la reforma introducida por la Ley 27587<\/a>.[30]<\/a><\/sup> La donaci\u00f3n pura y simple implica el desprendimiento del control societario, quedando tan solo el peso de la palabra del donante respecto del control societario.<\/p>\nPara conservar temporalmente derechos sobre la empresa, generalmente de car\u00e1cter familiar, se ha ensayado la figura del usufructo (arts. 218 y 156 LGS<\/a>), con diversas posturas doctrinales respecto del tenor del art\u00edculo 218 LGS in fine<\/em> y la concesi\u00f3n al usufructuario los derechos pol\u00edticos que prima facie<\/em> estar\u00edan en cabeza del nudo propietario.[31]<\/a><\/sup> Estas posiciones doctrinarias se agudizaron a partir de fallo \u201cMacchi, Cecilia L. c\/Merello de Macchi, \u00c1ngela J. y Otros s\/Ordinario\u201d[32]<\/a><\/sup>, habiendo la Inspecci\u00f3n General de Justicia (IGJ) dispuesto la toma de raz\u00f3n de usufructos constituidos con derechos pol\u00edticos a favor del usufructuario respecto de las sociedades de responsabilidad limitada (SRL) y la toma de raz\u00f3n de decisiones tomadas por usufructuario en la sociedad an\u00f3nima (SA).[33]<\/a><\/sup><\/p>\nPara no afectar los derechos de los legitimarios suele privilegiarse la igualdad en la donaci\u00f3n, afectando muchas el valor idoneidad para la continuaci\u00f3n de la explotaci\u00f3n empresaria.<\/p>\n
Para el caso de que se planteara la existencia de un protocolo de empresa familiar, es aconsejable establecer la conexidad de la donaci\u00f3n y el protocolo, donde se detallen las obligaciones, la praxis empresarial respecto de su capitalizaci\u00f3n, la pol\u00edtica salarial, el compromiso con el medio ambiente y los restantes temas que podr\u00e1n facilitar una eventual exclusi\u00f3n cuando el cumplimiento del protocolo revista el car\u00e1cter de cargo con relaci\u00f3n a la donaci\u00f3n.<\/p>\n
La modificaci\u00f3n del CCyC en cuanto a la porci\u00f3n disponible permite beneficiar a un legitimario respecto de otro u otros al disponer la dispensa de colaci\u00f3n respecto de determinadas cuotas o acciones, lo que implica que las mismas se ajustar\u00e1n a la porci\u00f3n disponible del futuro causante. Es aconsejable una justificaci\u00f3n al respecto de tal acto a fin de mantener una armon\u00eda entre los legitimarios, situaciones que en vida del donante ser\u00e1 factible y complicado a posteriori<\/em>.<\/p>\n <\/p>\n<\/a>4.2.2. Diferencias y semejanzas entre ambos instrumentos<\/h4>\n\n- 1)<\/strong> Ambos son actos inter vivos<\/em>.<\/li>\n
- 2)<\/strong> En la donaci\u00f3n, el donatario transfiere por dicho acto el control, siendo tan solo la opci\u00f3n del usufructo el medio de mantener el control.<\/li>\n
- 3)<\/strong> La donaci\u00f3n con cargo de cumplimiento del protocolo familiar permitir\u00e1 asegurar la impronta del donante respecto de la empresa familiar y cumplir el rol de asesor o gu\u00eda durante esta etapa del cambio generacional.<\/li>\n
- 4)<\/strong> Prima facie<\/em>, ambos instrumentos son irrevocables. Sin perjuicio de ello, en el pacto de herencia se podr\u00eda establecer la facultad de su revocaci\u00f3n inaudita<\/em> parte, circunstancia no factible en las donaciones.<\/li>\n
- 5)<\/strong> El pacto se puede instrumentar con ausencia del futuro causante. Las donaciones requieren al dominus<\/em> para la realizaci\u00f3n de las mismas.<\/li>\n
- 6)<\/strong> En el pacto se puede pactar que los beneficiarios compensan v\u00eda colaci\u00f3n a los no beneficiarios con activos que no sean del haber hereditario.<\/li>\n<\/ul>\n
<\/p>\n<\/a>4.3. Partici\u00f3n por ascendiente<\/h3>\n
Con antecedente inmediato en el C\u00f3digo de Napole\u00f3n, V\u00e9lez Sarsfield incorpor\u00f3 la figura y expres\u00f3 que representaba la \u201cvoluntad ilustrada\u201d de los padres (nota al art. 3514 CC<\/a>).[34]<\/a><\/sup> Si bien su uso no ha sido muy extenso en la praxis jur\u00eddica diaria, consideramos relevante su an\u00e1lisis.<\/p>\nLa partici\u00f3n por ascendiente puede formalizarse por donaci\u00f3n con car\u00e1cter de contrato bilateral, con efectos traslativos inmediatos, o por testamento. La situaci\u00f3n del nacido con posterioridad a la partici\u00f3n o el omitido en esta ser\u00e1 juzgada por las reglas de la acci\u00f3n de reducci\u00f3n (art. 2417 CCyC); debiendo tener en cuenta los valores al tiempo de la donaci\u00f3n apreciados a valores constantes (art. 2418 CCyC). La partici\u00f3n por ascendiente hecha por donaci\u00f3n ser\u00e1 revocable por las mismas causales generales aplicables a esta.<\/p>\n
La testamentaria, como todo testamento, produce efectos a partir de la muerte del testador; revocable por \u00e9l; y la enajenaci\u00f3n de bienes incluidos en la misma no afecta la validez, sino que confiere las acciones protectoras de la porci\u00f3n leg\u00edtima que pudiera corresponder (art. 2421).<\/p>\n
La testamentaria plantea interrogantes acerca de c\u00f3mo conjugarla con la atribuci\u00f3n preferencial que ha establecido el CCyC y qu\u00e9 norma debe prevalecer cuando la pretensi\u00f3n afecta la porci\u00f3n de otro heredero,[35]<\/a><\/sup> sumado al derecho real de habitaci\u00f3n del c\u00f3nyuge o del conviviente superviviente (arts. 2383 y 527).<\/p>\nSi se tratare de bienes propios, la o el c\u00f3nyuge debe ser beneficiaria\/o; y, respecto de bienes gananciales, solo se podr\u00e1 realizar por donaci\u00f3n mediante acto conjunto de ambos c\u00f3nyuges (art. 2411).<\/p>\n
<\/p>\n<\/a>4.4. \u00bfPuede instrumentarse el pacto a trav\u00e9s de algunas de las herramientas antes mencionadas?<\/h3>\n
En an\u00e1lisis anteriores sobre el pacto previsto por el art\u00edculo 1010 CCyC<\/a>, hemos sostenido que una de sus caracter\u00edsticas principales es que el futuro causante mantiene el dominio pleno de los bienes y que los legitimarios beneficiarios de la asignaci\u00f3n recibir\u00e1n los bienes a t\u00edtulo sucesorio.[36]<\/a><\/sup> El estudio de este tema nos ha hecho dudar de aquella afirmaci\u00f3n tan categ\u00f3rica.<\/p>\nEl art\u00edculo 1010 establece:<\/p>\n
Los pactos relativos a una explotaci\u00f3n productiva o a participaciones societarias de cualquier tipo, con miras a la conservaci\u00f3n de la unidad de la gesti\u00f3n empresaria o a la prevenci\u00f3n o soluci\u00f3n de conflictos, pueden incluir disposiciones referidas a futuros derechos hereditarios y establecer compensaciones en favor de otros legitimarios.<\/p><\/blockquote>\n
A diferencia de lo regulado en el derecho comparado,
El C\u00f3digo Civil y Comercial introduce una herramienta de gran utilidad para la planificaci\u00f3n patrimonial vinculada a unidades productivas y participaciones sociales. Se trata del pacto previsto en el art\u00edculo 1010, el cual tiene car\u00e1cter contractual y podr\u00e1 incluir en su objeto, adem\u00e1s de la unidad productiva y participaciones sociales, otros bienes, incluso aquellos que no sean parte del acervo hereditario, sino bienes de los legitimarios-beneficiarios a los efectos de la compensaci\u00f3n entre los futuros herederos.(*<\/a>)<\/a><\/strong><\/p>\n\n<\/div> Herencia futura; planificaci\u00f3n patrimonial; pacto; empresa familiar; sociedades.<\/p>\n\n<\/div> Recibido:<\/strong> 30\/8\/2023 <\/p>\n <\/p>\n <\/p>\n Nuestra cabeza es redonda para permitir al El derecho latino, con base fundamental en el derecho romano, ha evolucionado desde la libertad absoluta de testar que ten\u00eda el paterfamilias<\/em> en la antigua Roma,[1]<\/a><\/sup> mediante instituciones de igual origen y del derecho b\u00e1rbaro, hasta culminar en la obra del C\u00f3digo de Napole\u00f3n[2]<\/a><\/sup> y su enorme influencia en toda Europa y posteriormente en Am\u00e9rica Latina. Por ello, no debe llamarnos la atenci\u00f3n que V\u00e9lez Sarsfield previera la sanci\u00f3n prescripta en el art\u00edculo 1175 del C\u00f3digo Civil<\/a> (CC).[3]<\/a><\/sup><\/p>\n Cierto es que la soluci\u00f3n de V\u00e9lez Sarsfield, enraizada en la tradici\u00f3n jur\u00eddica latina, fue suficiente mientras el desarrollo de la actividad econ\u00f3mica estaba fundamentado en la explotaci\u00f3n agr\u00edcola o artesanal. Dicho esto, debe destacarse que exist\u00edan en el CC algunas excepciones a esta prohibici\u00f3n.[4]<\/a><\/sup> Cuando la empresa se convierte en un objeto de derecho y motor del capitalismo, la tradici\u00f3n roman\u00edstica no resulta satisfactoria para conservar esta nueva realidad. Resulta necesario buscar nuevas alternativas para preservar aquello que es productor de beneficios tanto para sus titulares como para la comunidad.[5]<\/a><\/sup> Los pa\u00edses europeos con larga tradici\u00f3n de empresas familiares han manifestado su preocupaci\u00f3n por el r\u00e9gimen sucesorio; la Comisi\u00f3n Europea de la Uni\u00f3n Europea ha dictado recomendaciones para que los Estados faciliten la transferencia a las posteriores generaciones evitando la destrucci\u00f3n de valor.[6]<\/a><\/sup><\/p>\n En oportunidad de la sanci\u00f3n del C\u00f3digo Civil y Comercial unificado<\/a> (CCyC), con la incorporaci\u00f3n del nuevo art\u00edculo 1010,[7]<\/a><\/sup> se da una respuesta a estas inquietudes. Este art\u00edculo, en su primer p\u00e1rrafo, reitera la prohibici\u00f3n del art\u00edculo 1175 CC<\/a> y concordantes, siendo lo relevante para este trabajo el segundo p\u00e1rrafo:<\/p>\n Los pactos relativos a una explotaci\u00f3n productiva o a participaciones societarias de cualquier tipo, con miras a la conservaci\u00f3n de la unidad de la gesti\u00f3n empresaria o a la prevenci\u00f3n o soluci\u00f3n de conflictos, pueden incluir disposiciones referidas a futuros derechos hereditarios y establecer compensaciones en favor de otros legitimarios. Estos pactos son v\u00e1lidos, sean o no parte el futuro causante y su c\u00f3nyuge, si no afectan la leg\u00edtima hereditaria, los derechos del c\u00f3nyuge, ni los derechos de terceros.<\/p><\/blockquote>\n En el CCyC, el legislador sigue la l\u00ednea del C\u00f3digo Civil italiano<\/a>, el de Catalu\u00f1a<\/a> y el de Arag\u00f3n<\/a>. Estos modelos, al igual que nuestro art\u00edculo 1010 CCyC<\/a>, difieren sustancialmente del ensayado por el C\u00f3digo Civil espa\u00f1ol<\/a> en su art\u00edculo 1056, donde se observa la opci\u00f3n del legislador por la v\u00eda del testamento y no la figura del contrato que se menciona en los reg\u00edmenes descriptos:<\/p>\n El testador que en atenci\u00f3n a la conservaci\u00f3n de la empresa o en inter\u00e9s de su familia quiera preservar indivisa una explotaci\u00f3n econ\u00f3mica o bien mantener el control de una sociedad de capital o grupo de \u00e9stas podr\u00e1 usar de la facultad concedida en este art\u00edculo…<\/p><\/blockquote>\n En consecuencia, el CCyC ha mantenido la prohibici\u00f3n del pacto sobre herencia futura, pero, cuando en el haber sucesorio existe una unidad productiva o participaciones sociales referentes a una gesti\u00f3n empresarial, ha permitido la suscripci\u00f3n de un pacto sucesorio.<\/p>\n En el derecho comparado se han dado diferentes t\u00e9cnicas legislativas, siempre en aras de mantener la unidad productiva \u201cempresa\u201d y preservar la leg\u00edtima de los no beneficiarios.[8]<\/a><\/sup> As\u00ed, volvemos al caso del C\u00f3digo Civil espa\u00f1ol<\/a>, cuyo art\u00edculo 1056 establece:<\/p>\n El testador que en atenci\u00f3n a la conservaci\u00f3n de la empresa o en inter\u00e9s de su familia quiera preservar indivisa una explotaci\u00f3n econ\u00f3mica o bien mantener el control de una sociedad de capital o grupo de \u00e9stas podr\u00e1 usar de la facultad concedida en este art\u00edculo, disponiendo que se pague en met\u00e1lico su leg\u00edtima a los dem\u00e1s interesados. A tal efecto, no ser\u00e1 necesario que exista met\u00e1lico suficiente en la herencia para el pago, siendo posible realizar el abono con efectivo extrahereditario y establecer por el testador o por el contador-partidor por \u00e9l designado aplazamiento, siempre que \u00e9ste no supere cinco a\u00f1os a contar desde el fallecimiento del testador; podr\u00e1 ser tambi\u00e9n de aplicaci\u00f3n cualquier otro medio de extinci\u00f3n de las obligaciones<\/strong>. Si no se hubiere establecido la forma de pago, cualquier legitimario podr\u00e1 exigir su leg\u00edtima en bienes de la herencia. No ser\u00e1 de aplicaci\u00f3n a la partici\u00f3n as\u00ed realizada lo dispuesto en el art\u00edculo 843 y en el p\u00e1rrafo primero del art\u00edculo 844.[9]<\/a><\/sup><\/p><\/blockquote>\n Como se puede observar, la norma no est\u00e1 configurada como un contrato sino como una disposici\u00f3n de \u00faltima voluntad, siendo de destacar la flexibilidad del plazo de cinco a\u00f1os para satisfacer a los restantes herederos no beneficiarios, as\u00ed como compensar con bienes o dinero extrahereditarios. Sin embargo, existen en Espa\u00f1a derechos civiles forales o especiales en seis comunidades aut\u00f3nomas: el Pa\u00eds Vasco<\/a>, Navarra<\/a>, Arag\u00f3n<\/a>, Catalu\u00f1a<\/a>, las Islas Baleares<\/a> y Galicia<\/a>; adem\u00e1s del Fuero de Bayl\u00edo, aplicable en algunas zonas de Extremadura y en Ceuta; siendo de inter\u00e9s especialmente las previsiones del derecho catal\u00e1n en sus diferentes versiones.<\/p>\n Con relaci\u00f3n al derecho foral catal\u00e1n,[10]<\/a><\/sup> cabe destacar que la figura de heredamiento o pacto sucesorio es una instituci\u00f3n del derecho germano que ha convivido con un derecho de origen romano y se encuentra arraigada en la costumbre jur\u00eddica de Catalu\u00f1a. Esta figura presenta algunas variantes:<\/p>\n En el primero de los casos, estamos en presencia de un contrato y, como tal, no revocable inaudita parte \u2013salvo los casos relacionados a indignidad\u2013. Pero lo digno de resaltar es que el denominado heredamiento cumulativo determina una transferencia de los bienes del heredante a favor del heredero.[11]<\/a><\/sup><\/p>\n De acuerdo con la recomendaci\u00f3n de la Comisi\u00f3n Europea,[12]<\/a><\/sup> Italia modific\u00f3 su C\u00f3digo Civil<\/a> en 2006 (a trav\u00e9s de la Ley 55), reformando el art\u00edculo 458 e insertando, en el t\u00edtulo IV (que trata la divisi\u00f3n de la herencia), el cap\u00edtulo V-bis, que regula el denominado \u201cpatto di famiglia<\/em>\u201d (cuya definici\u00f3n est\u00e1 dada por el art. 768 bis).[13]<\/a><\/sup> La modificaci\u00f3n ha introducido en el sistema originario del C\u00f3digo, de base roman\u00edstica, basado en la sucesi\u00f3n legal o testamentaria, un esquema complejo de sucesi\u00f3n contractual para preservar la empresa familiar y facilitar el traspaso de la misma a un determinado legitimario-beneficiario que el empresario ha determinado como el m\u00e1s id\u00f3neo para el desarrollo de la empresa, debiendo preservarse los derechos de los restantes legitimarios no beneficiarios respecto de su cuota de la leg\u00edtima.<\/p>\n El modelo italiano establece que el patto di famiglia<\/em> tiene efecto ex rei<\/em>; es decir, el traspaso de los bienes se materializa con la firma del contrato, como el modelo de heredad cumulativa del derecho catal\u00e1n. El esquema determina el traspaso de los bienes al momento del contrato y el pago de las correspondientes compensaciones a los restantes legitimarios. Esto ha llevado a la doctrina a considerar que nos encontramos con un fen\u00f3meno de sucesi\u00f3n ficta, como expone Giampetraglia, donde los beneficiarios est\u00e1n obligados <\/strong>(art. 768 quater[14]<\/a><\/sup>) a entregar a los legitimarios no beneficiarios una suma de dinero, o el equivalente in natura<\/em>, cuyo valor ser\u00e1 determinado en el momento del otorgamiento del pacto, no quedando sujeto a los mecanismos de reducci\u00f3n y de colaci\u00f3n hereditaria<\/strong>. Entiende la autora que, desde esta perspectiva, hay una doble apertura de la sucesi\u00f3n: una ficta, en el momento de la estipulaci\u00f3n del pacto, y una real, en el de la muerte del empresario.[15]<\/a><\/sup><\/p>\n La complejidad del sistema ha llevado al legislador a incorporar en el art\u00edculo 768 octies del C\u00f3digo Civil italiano<\/a> que las controversias que se originaren de este novedoso instituto deber\u00e1n previamente tramitarse ante los organismos de conciliaci\u00f3n previstos en la legislaci\u00f3n. El pacto de familia en el derecho italiano es un acto inter vivos<\/em> y no mortis causa<\/em>, determinando que, si prefallece el legitimario-beneficiario, los derechos de este ser\u00e1n a favor de sus legitimarios y no ser\u00e1n revertidos a favor del pater<\/em> o mater<\/em> empresario. La legislaci\u00f3n italiana establece tambi\u00e9n que la modificaci\u00f3n requiere la concurrencia de las partes otorgantes y que la facultad de su revocatoria por el pater<\/em> o mater<\/em> empresario puede encontrarse expresamente prevista en el pacto.[16]<\/a><\/sup><\/p>\n <\/p>\n<\/a> De acuerdo con el art\u00edculo 1010 CCyC<\/a>, el pacto debe ser relativo a una explotaci\u00f3n productiva o una participaci\u00f3n societaria, excluyendo de su objeto principal el resto del eventual acervo sucesorio. El concepto de participaciones sociales es comprensivo de cualquiera de los tipos sociales regulares de la Ley General de Sociedades 19550<\/a> (LGS), incluido el supuesto del art\u00edculo 3 (asociaci\u00f3n bajo forma de sociedad), los comprendidos en los nuevos art\u00edculos 17 y 21, y los establecidos en el t\u00edtulo III de la Ley de Apoyo al Capital Emprendedor 27349<\/a> (LACE).<\/p>\n El objeto inmediato del pacto es o una explotaci\u00f3n productiva o participaciones sociales que recaer\u00e1n sobre uno o unos determinados legitimarios que hemos denominado como legitimarios-beneficiarios. Pero, como regula la norma, estableciendo \u201ccompensaciones en favor de otros legitimarios\u201d, los otros legitimarios ser\u00e1n los no beneficiarios de la explotaci\u00f3n productiva o participaciones sociales. En consecuencia, al posibilitarse establecer compensaciones para los otros legitimarios, se est\u00e1 extendiendo el objeto del pacto en forma indirecta a otros bienes que no conformen la explotaci\u00f3n productiva o participaciones sociales, es decir, a los restantes bienes del futuro causante; e incluso puede incluir bienes que no sean parte del acervo hereditario sino bienes de los legitimarios-beneficiarios<\/strong>. En este sentido, como se ha analizado en el apartado anterior, tanto el derecho italiano como el derecho espa\u00f1ol prev\u00e9n la compensaci\u00f3n con bienes que no forman parte del acervo hereditario,[17]<\/a><\/sup> por lo que entendemos que se encuentra habilitado, en nuestra legislaci\u00f3n, con miras a la prevenci\u00f3n o soluci\u00f3n de conflictos, que se pacten compensaciones con otros bienes ajenos a la explotaci\u00f3n productiva e incluso con bienes que no sean parte del acervo hereditario sino bienes de los legitimarios-beneficiarios.<\/p>\n En cuanto al objeto del pacto y la noci\u00f3n de empresa familiar, relaci\u00f3n que hab\u00edamos utilizado en anteriores an\u00e1lisis, consideramos hoy que es una interpretaci\u00f3n limitativa la de incluir dentro del objeto de este pacto \u00fanicamente a las empresas familiares. El art\u00edculo 1010 CCyC no determina que las \u201cparticipaciones societarias de cualquier tipo\u201d deban estar enmarcadas en una empresa familiar, sino que refiere a la conservaci\u00f3n de la unidad de la gesti\u00f3n, lo que, de por s\u00ed, es un dato propio de la empresa familiar, pero que comprende supuestos societarios donde pueden existir otros socios no familiares. En ese sentido, el texto del CCyC difiere del esquema del C\u00f3digo Italiano, que expresamente lo enmarca en las empresas familiares.<\/p>\n En conclusi\u00f3n, si bien es una herramienta de fundamental importancia \u2013y hasta de necesidad\u2013 en las empresas familiares, entendemos que, con una mirada m\u00e1s amplia, pueden ser objeto del pacto participaciones societarias de sociedades que no entren dentro de la clasificaci\u00f3n de empresa familiar, siempre que se haya pactado con miras a la conservaci\u00f3n de la unidad de la gesti\u00f3n empresarial o a la prevenci\u00f3n o soluci\u00f3n de conflictos.<\/p>\n La norma no distingue entre tipos sociales al referirse a participaciones societarias, abarcando a cualquier tipo, y refiere a la conservaci\u00f3n de la unidad de gesti\u00f3n empresarial; lo que nos llev\u00f3 a considerar que<\/p>\n … las participaciones respecto de una sociedad meramente tenedora de bienes no podr\u00edan ser objeto del pacto por no desarrollar una actividad referida a la producci\u00f3n o intercambio de bienes o servicios.[18]<\/a><\/sup><\/p><\/blockquote>\n Sin embargo, rectificamos hoy dicha postura, tomando en consideraci\u00f3n que, a diferencia del patto di famiglia<\/em> del derecho italiano, la t\u00e9cnica del legislador nacional ha sido m\u00e1s precisa al consignar que los pactos son con miras a la conservaci\u00f3n de la unidad de gesti\u00f3n empresarial o a la prevenci\u00f3n o soluci\u00f3n de conflictos<\/strong>, lo que claramente ampl\u00eda el objeto del pacto en contraste con los reg\u00edmenes del derecho comparado.<\/p>\n Conforme el tenor del art\u00edculo 1010 CCyC<\/a>, se podr\u00eda otorgar un pacto donde incluso no se determine un legitimario-beneficiario, sino que exclusivamente se convengan mecanismos de prevenci\u00f3n de conflictos futuros o soluci\u00f3n de conflictos ya existentes, tales como, por ejemplo, mecanismos de mediaci\u00f3n o arbitrales o mecanismos de tasaci\u00f3n de bienes.<\/p>\n En algunos de los estudios elaborados con posterioridad a la sanci\u00f3n del CCyC, se ha planteado si estos pactos tienen el car\u00e1cter de parasocietarios.[19]<\/a><\/sup> Consideramos que no cabe tal calificaci\u00f3n; en primera medida, porque quienes son los sujetos del pacto podr\u00edan no ser, al momento de su otorgamiento, socios de la sociedad objeto de aquel y, como consecuencia del pacto, nunca serlo. En una anterior entrega sobre el tema, hab\u00edamos adherido a la postura de que<\/p>\n … \u201cel pacto es una convenci\u00f3n accesoria, vale decir que no podr\u00e1 ser aut\u00f3nomo, sino que deber\u00e1 estar dentro o vinculado directamente a un protocolo familiar\u201d o pacto de sindicaci\u00f3n de acciones…[20]<\/a><\/sup><\/p><\/blockquote>\n Consideramos que el mismo no debe estar necesariamente encuadrado en la empresa familiar y que goza de autonom\u00eda, ya que del texto legal no surge que deba ser conexo a otro contrato (de conformidad con el art\u00edculo 1073 CCyC<\/a>).[21]<\/a><\/sup><\/p>\n Si bien reiteramos que ser\u00e1 recomendable que el pacto se encuentre acompa\u00f1ado de los instrumentos mencionados<\/strong>, ello no resulta necesario para su eficacia<\/strong>.<\/p>\n <\/p>\n<\/a> Respecto de los sujetos que pueden ser partes, entendemos que estos podr\u00e1n ser: el futuro causante, su c\u00f3nyuge \u2013como legitimario, en su caso\u2013, legitimarios y legitimarios que revistan el car\u00e1cter de beneficiarios del pacto respecto de la explotaci\u00f3n productiva o participaciones sociales, como determina el art\u00edculo 1010 CCyC.<\/p>\n El c\u00f3nyuge del futuro causante podr\u00e1 asumir diferentes roles. Ser\u00e1 legitimario exclusivamente cuando el matrimonio hubiera adoptado el r\u00e9gimen de separaci\u00f3n de bienes (art. 505 CCyC) y el pacto recayere sobre bienes de exclusiva titularidad del futuro causante. Debe tenerse presente que, de conformidad con el art\u00edculo 2433 CCyC, el c\u00f3nyuge en el r\u00e9gimen de separaci\u00f3n respecto del acervo hereditario concurre con los descendientes por cabeza. Cuando el matrimonio hubiera adoptado el r\u00e9gimen de comunidad (art. 463 CCyC), el c\u00f3nyuge detentar\u00e1 un doble rol: disponiendo respecto de la cuota ganancial que le corresponder\u00e1 (art. 498 CCyC) y legitimario si en el acervo sucesorio existieran bienes propios (art. 505 CCyC, 1\u00ba p\u00e1rrafo).<\/p>\n Al margen del futuro causante y c\u00f3nyuge, la legislaci\u00f3n propone, en t\u00e9rminos novedosos respecto del derecho comparado, el pacto sin la comparecencia de los primeros, es decir, entre los legitimarios descendientes exclusivamente. El pacto puede conformarse en tres variantes principales. En las dos primeras, el rol del c\u00f3nyuge est\u00e1 determinado por el r\u00e9gimen patrimonial del matrimonio. En la tercera, no participaban el futuro causante y c\u00f3nyuge, siendo partes exclusivamente los legitimarios.<\/p>\n En el derecho italiano, el art\u00edculo 768 quater del C\u00f3digo Civil<\/a> establece la participaci\u00f3n del c\u00f3nyuge y los legitimarios, no estableciendo sanci\u00f3n para el caso de una eventual omisi\u00f3n; y, como se ha dicho, el art\u00edculo relacionado establece que los bienes que reciban los contratantes est\u00e1n exentos de la acci\u00f3n de colaci\u00f3n o reducci\u00f3n.<\/p>\n Como situaci\u00f3n conflictiva nos encontramos con la eventual omisi\u00f3n de un legitimario en el pacto, pero respetada la leg\u00edtima con los bienes no incorporados al pacto. Cabe analizar si el omitido puede oponerse a la adjudicaci\u00f3n de la \u201cexplotaci\u00f3n productiva o las participaciones sociales\u201d resultantes del pacto a favor de los otros legitimarios beneficiarios. Si bien el pacto le resulta inoponible al omitido, no podemos sostener que este sea inv\u00e1lido por cuanto el remanente del patrimonio del causante satisface la leg\u00edtima del legitimario omitido.<\/p>\n Consideramos que la incorporaci\u00f3n del r\u00e9gimen de atribuci\u00f3n preferencial de los art\u00edculos 2380 y 2381 CCyC permite sostener que el legitimario, respetada que sea su cuota de la leg\u00edtima, no podr\u00e1 oponerse a la adjudicaci\u00f3n preferencial que implica el pacto del art\u00edculo 1010.<\/p>\n Debe tenerse presente que el CCyC ha modificado la porci\u00f3n leg\u00edtima de los descendientes,[22]<\/a><\/sup> dando mayor espacio para la libre disponibilidad del futuro causante. Consideramos que este podr\u00e1 disponer de la porci\u00f3n establecida por ley por medio del pacto de familia cuando sea necesaria para preservar la unidad de la explotaci\u00f3n productiva o evitar la divisi\u00f3n de las participaciones sociales. Si bien el art\u00edculo 2385 CCyC<\/a> establece que la mejora expresa debe surgir del acto de la donaci\u00f3n o de un testamento, tambi\u00e9n el art\u00edculo 2448 establece que \u201cel causante puede disponer, por el medio que estime conveniente […] adem\u00e1s de la porci\u00f3n disponible\u201d.[23]<\/a><\/sup> Resulta claro que el art\u00edculo 2448 es de excepci\u00f3n; sin embargo, no observamos inconveniente en extender la aplicaci\u00f3n al pacto del art\u00edculo 1010 para preservar la estabilidad del mismo,[24]<\/a><\/sup> es decir, que en el pacto se establezca claramente que la atribuci\u00f3n futura se realiza como mejora dentro de la porci\u00f3n disponible.<\/p>\n <\/p>\n<\/a> El CCyC<\/a> ha introducido diversas modificaciones a la Ley 24441<\/a>; entre ellas, el art\u00edculo 1671, que establece que el fiduciante, el fiduciario o el fideicomisario pueden ser beneficiarios. En materia de pacto de herencia futura y planificaci\u00f3n, entendemos que la reforma es beneficiosa, ya que permitir\u00e1 que, dentro del mismo grupo de la familia empresaria, uno de los herederos beneficiarios del plan de sucesi\u00f3n en la propiedad de la empresa sea, a la vez, el fiduciario encargado de cumplir la manda del protocolo si este se hubiera suscripto.<\/p>\n El fideicomiso en el \u00e1mbito de la empresa familiar se ha analizado desde la \u00f3ptica de la transferencia por parte del fiduciante de aquellas participaciones que revistan el car\u00e1cter de \u201cbienes\u201d (art. 1 Ley 24441<\/a>), aplicable para las acciones y las cuotas de la sociedad de responsabilidad limitada. La doctrina ha se\u00f1alado que aquellas participaciones sociales correspondientes a sociedad colectiva, comandita simple, capital e industria no podr\u00e1n ser objeto de fiducia en raz\u00f3n de no revestir el car\u00e1cter de \u201cbienes\u201d.[25]<\/a><\/sup> Con la sanci\u00f3n del nuevo r\u00e9gimen de derecho privado, el codificador ha previsto que pueden ser objeto del contrato de fideicomiso \u201ctodos los bienes que se encuentren en el comercio\u201d (art. 1670 CCyC).<\/p>\n Una primera lectura nos podr\u00eda llevar a considerar que la observaci\u00f3n de Favier Dubois ha perdido vigencia por la reforma; pero, como ha expresado el autor, si el fiduciario se tornare titular de participaciones de una sociedad colectiva, no ser\u00eda factible el r\u00e9gimen de responsabilidad del tipo social, dada la separaci\u00f3n patrimonial que establece el art\u00edculo 1685 CCyC entre el patrimonio fideicomitido y el patrimonio del fiduciario.<\/p>\n Veamos los ejemplos en los cuales el contrato de fideicomiso ha sido utilizado.[26]<\/a><\/sup><\/p>\n <\/p>\n<\/a> En este fideicomiso, los familiares que detentan acciones al momento de su constituci\u00f3n las transfieren como fiduciantes a un tercero, el fiduciario, quien las recibe para cumplir el protocolo y administrarlas a favor de los beneficiarios, que pueden ser los propios fiduciantes o sus herederos, y para transmitirlas, en el momento indicado o al final del fideicomiso, a favor de los fideicomisarios, que tambi\u00e9n pueden ser los propios fiduciantes y\/o sus herederos. Ahora bien, cuando las instrucciones o mandas del fiduciario son las cl\u00e1usulas del propio protocolo de la empresa familiar, este fideicomiso permite dar cumplimiento cierto a diversas previsiones para la estructuraci\u00f3n de las relaciones entre la familia y la empresa. Es que, por efecto de este fideicomiso societario, las decisiones que deban adoptarse por la asamblea en cumplimiento del protocolo familiar ser\u00e1n votadas por el fiduciario sin interferencias por arrepentimiento, concurso o muerte de los accionistas y familiares.<\/p>\n <\/p>\n<\/a> Puede ocurrir que, por diversas razones culturales, de oportunidad, de costos, de falta de consensos, no se decida constituir de una vez un fideicomiso societario global para cumplir todo lo acordado en el protocolo, sino que se formalicen fideicomisos, parcial y sucesivamente, sobre ciertos objetos espec\u00edficos, tales como:<\/p>\n <\/p>\n<\/a> <\/p>\n<\/a> Hist\u00f3ricamente, la donaci\u00f3n ha sido la figura utilizada para la planificaci\u00f3n sucesoria, parcialmente dejada de lado por la redacci\u00f3n originaria del CCyC<\/a>, que, respecto de los t\u00edtulos accionarios, no determinaba acci\u00f3n reipersecutoria,[29]<\/a><\/sup> y superada por la reforma introducida por la Ley 27587<\/a>.[30]<\/a><\/sup> La donaci\u00f3n pura y simple implica el desprendimiento del control societario, quedando tan solo el peso de la palabra del donante respecto del control societario.<\/p>\n Para conservar temporalmente derechos sobre la empresa, generalmente de car\u00e1cter familiar, se ha ensayado la figura del usufructo (arts. 218 y 156 LGS<\/a>), con diversas posturas doctrinales respecto del tenor del art\u00edculo 218 LGS in fine<\/em> y la concesi\u00f3n al usufructuario los derechos pol\u00edticos que prima facie<\/em> estar\u00edan en cabeza del nudo propietario.[31]<\/a><\/sup> Estas posiciones doctrinarias se agudizaron a partir de fallo \u201cMacchi, Cecilia L. c\/Merello de Macchi, \u00c1ngela J. y Otros s\/Ordinario\u201d[32]<\/a><\/sup>, habiendo la Inspecci\u00f3n General de Justicia (IGJ) dispuesto la toma de raz\u00f3n de usufructos constituidos con derechos pol\u00edticos a favor del usufructuario respecto de las sociedades de responsabilidad limitada (SRL) y la toma de raz\u00f3n de decisiones tomadas por usufructuario en la sociedad an\u00f3nima (SA).[33]<\/a><\/sup><\/p>\n Para no afectar los derechos de los legitimarios suele privilegiarse la igualdad en la donaci\u00f3n, afectando muchas el valor idoneidad para la continuaci\u00f3n de la explotaci\u00f3n empresaria.<\/p>\n Para el caso de que se planteara la existencia de un protocolo de empresa familiar, es aconsejable establecer la conexidad de la donaci\u00f3n y el protocolo, donde se detallen las obligaciones, la praxis empresarial respecto de su capitalizaci\u00f3n, la pol\u00edtica salarial, el compromiso con el medio ambiente y los restantes temas que podr\u00e1n facilitar una eventual exclusi\u00f3n cuando el cumplimiento del protocolo revista el car\u00e1cter de cargo con relaci\u00f3n a la donaci\u00f3n.<\/p>\n La modificaci\u00f3n del CCyC en cuanto a la porci\u00f3n disponible permite beneficiar a un legitimario respecto de otro u otros al disponer la dispensa de colaci\u00f3n respecto de determinadas cuotas o acciones, lo que implica que las mismas se ajustar\u00e1n a la porci\u00f3n disponible del futuro causante. Es aconsejable una justificaci\u00f3n al respecto de tal acto a fin de mantener una armon\u00eda entre los legitimarios, situaciones que en vida del donante ser\u00e1 factible y complicado a posteriori<\/em>.<\/p>\n <\/p>\n<\/a> <\/p>\n<\/a> Con antecedente inmediato en el C\u00f3digo de Napole\u00f3n, V\u00e9lez Sarsfield incorpor\u00f3 la figura y expres\u00f3 que representaba la \u201cvoluntad ilustrada\u201d de los padres (nota al art. 3514 CC<\/a>).[34]<\/a><\/sup> Si bien su uso no ha sido muy extenso en la praxis jur\u00eddica diaria, consideramos relevante su an\u00e1lisis.<\/p>\n La partici\u00f3n por ascendiente puede formalizarse por donaci\u00f3n con car\u00e1cter de contrato bilateral, con efectos traslativos inmediatos, o por testamento. La situaci\u00f3n del nacido con posterioridad a la partici\u00f3n o el omitido en esta ser\u00e1 juzgada por las reglas de la acci\u00f3n de reducci\u00f3n (art. 2417 CCyC); debiendo tener en cuenta los valores al tiempo de la donaci\u00f3n apreciados a valores constantes (art. 2418 CCyC). La partici\u00f3n por ascendiente hecha por donaci\u00f3n ser\u00e1 revocable por las mismas causales generales aplicables a esta.<\/p>\n La testamentaria, como todo testamento, produce efectos a partir de la muerte del testador; revocable por \u00e9l; y la enajenaci\u00f3n de bienes incluidos en la misma no afecta la validez, sino que confiere las acciones protectoras de la porci\u00f3n leg\u00edtima que pudiera corresponder (art. 2421).<\/p>\n La testamentaria plantea interrogantes acerca de c\u00f3mo conjugarla con la atribuci\u00f3n preferencial que ha establecido el CCyC y qu\u00e9 norma debe prevalecer cuando la pretensi\u00f3n afecta la porci\u00f3n de otro heredero,[35]<\/a><\/sup> sumado al derecho real de habitaci\u00f3n del c\u00f3nyuge o del conviviente superviviente (arts. 2383 y 527).<\/p>\n Si se tratare de bienes propios, la o el c\u00f3nyuge debe ser beneficiaria\/o; y, respecto de bienes gananciales, solo se podr\u00e1 realizar por donaci\u00f3n mediante acto conjunto de ambos c\u00f3nyuges (art. 2411).<\/p>\n <\/p>\n<\/a> En an\u00e1lisis anteriores sobre el pacto previsto por el art\u00edculo 1010 CCyC<\/a>, hemos sostenido que una de sus caracter\u00edsticas principales es que el futuro causante mantiene el dominio pleno de los bienes y que los legitimarios beneficiarios de la asignaci\u00f3n recibir\u00e1n los bienes a t\u00edtulo sucesorio.[36]<\/a><\/sup> El estudio de este tema nos ha hecho dudar de aquella afirmaci\u00f3n tan categ\u00f3rica.<\/p>\n El art\u00edculo 1010 establece:<\/p>\n Los pactos relativos a una explotaci\u00f3n productiva o a participaciones societarias de cualquier tipo, con miras a la conservaci\u00f3n de la unidad de la gesti\u00f3n empresaria o a la prevenci\u00f3n o soluci\u00f3n de conflictos, pueden incluir disposiciones referidas a futuros derechos hereditarios y establecer compensaciones en favor de otros legitimarios.<\/p><\/blockquote>\n A diferencia de lo regulado en el derecho comparado,Palabras clave<\/h2>\n
Acerca de los autores<\/h2>\n
\nAbogada por la Universidad de Buenos Aires (UBA). Escribana de registro de la Ciudad de Buenos Aires.
\nActividad docente en el \u00e1mbito del derecho: docente de Derecho Societario Notarial y Elementos de Derecho Comercial en la UBA; adjunta interina de Derecho de la Empresa y Sociedades en la Universidad de Ciencias Empresariales y Sociales (UCES). Se desempe\u00f1a adem\u00e1s como coordinadora del \u00abM\u00f3dulo Societario\u00bb en el Curso de 120 Horas para Adscriptos del Colegio de Escribanos de la Ciudad de Buenos Aires.
\nEs autora de publicaciones jur\u00eddico-notariales, entre las que cabe destacar: El protocolo de la empresa familiar, \u201cLa irregularidad societaria en el Proyecto de C\u00f3digo\u201d, \u201cLas inscripciones registrales, la sociedad en formaci\u00f3n y el Proyecto de Unificaci\u00f3n\u201d, \u201cLa subsanaci\u00f3n de las sociedades informales\u201d.
\nEs socia fundadora e investigadora acad\u00e9mica del Instituto Argentino de la Empresa Familiar.<\/div>\n
\nAbogado por la Universidad de Buenos Aires (UBA). Escribano de registro de la Ciudad de Buenos Aires.
\nHa ejercido la docencia en diversas materias de derecho: Derecho Comercial I, Elementos de Derecho Comercial, Sociedades Civiles y Comerciales, Contratos y Negocios sobre acciones, y Actualizaci\u00f3n en Derecho Notarial en la UBA.
\nEs autor de numerosas publicaciones jur\u00eddicas, entre las que cabe destacar: El protocolo de la empresa familiar, \u201cProblem\u00e1ticas que surgen de las limitaciones convencionales a la libre cesibilidad de las participaciones sociales en la SRL y SA\u201d, \u201cEl usufructo de acciones y su proyecci\u00f3n en la planificaci\u00f3n familiar\u201d, \u201cLa irregularidad societaria en el Proyecto de C\u00f3digo\u201d.
\nEs miembro del Instituto de Derecho Comercial de la Universidad Notarial Argentina y secretario t\u00e9cnico del Instituto Argentino de la Empresa Familiar.<\/div>\n\n<\/div>Fechas<\/h2>\n
\nPublicado online:<\/strong> 20\/3\/2024<\/p>\n<\/div><\/div>\n<\/div>\n
\n<\/em>pensamiento cambiar de direcci\u00f3n.
\n<\/em>Francis PICABIA<\/sup><\/p>\n<\/a>1. Introducci\u00f3n<\/h2>\n
\n
2. El objeto del pacto en la legislaci\u00f3n argentina<\/h2>\n
3. Los sujetos del pacto<\/h2>\n
4. El pacto y otros instrumentos del C\u00f3digo Civil y Comercial<\/h2>\n<\/a>
4.1. El fideicomiso como instrumento de planificaci\u00f3n sucesoria en materia societaria<\/h3>\n
4.1.1. El fideicomiso societario para cumplir el protocolo de la empresa familiar<\/h4>\n
4.1.2. Los fideicomisos societarios con objeto especial<\/h4>\n
\n
4.1.3. Diferencias y semejanzas entre ambos instrumentos<\/h4>\n
\n
4.2. Las opciones cl\u00e1sicas del r\u00e9gimen del derecho civil<\/h3>\n<\/a>
4.2.1. La donaci\u00f3n<\/h4>\n
4.2.2. Diferencias y semejanzas entre ambos instrumentos<\/h4>\n
\n
4.3. Partici\u00f3n por ascendiente<\/h3>\n
4.4. \u00bfPuede instrumentarse el pacto a trav\u00e9s de algunas de las herramientas antes mencionadas?<\/h3>\n