{"id":10778,"date":"2021-07-12T15:04:27","date_gmt":"2021-07-12T18:04:27","guid":{"rendered":"http:\/\/www.revista-notariado.org.ar\/?p=10778"},"modified":"2023-01-20T11:54:21","modified_gmt":"2023-01-20T14:54:21","slug":"legado-de-cosa-ajena","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.revista-notariado.org.ar\/index.php\/2021\/07\/legado-de-cosa-ajena\/","title":{"rendered":"Legado de cosa ajena"},"content":{"rendered":"
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Autor: Alberto M. Miguens<\/strong><\/span><\/p>\n

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Resumen<\/h2>\n
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Se analiza el legado de cosa ajena a la luz de los antecedentes de derecho espa\u00f1ol y de derecho franc\u00e9s, y c\u00f3mo V\u00e9lez Sarsfield se inclin\u00f3 por el \u00faltimo. Fundamentos, ventajas y desventajas de la prohibici\u00f3n, razonabilidad, justicia y constitucionalidad. Su mantenimiento en el C\u00f3digo Civil y Comercial de la Naci\u00f3n.<\/p>\n\n<\/div>

Palabras clave<\/h2>\n
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Legado de cosa ajena; prohibici\u00f3n y razonabilidad; normas indisponibles y reglamentarias; constitucionalidad.<\/p>\n\n<\/div>

Acerca del autor<\/h2>\n
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Abogado por la Universidad Cat\u00f3lica Argentina.
\nEscribano de registro de la Ciudad de Buenos Aires.
\nPosee t\u00edtulos de posgrado en Derecho Notarial, Inmobiliario y Registral por la Universidad Notarial Argentina, y en Derecho Privado Patrimonial por la Universidad Austral.
\nEs autor de trabajos jur\u00eddicos, entre los que cabe destacar: \u201cTasas con sumo consumo\u201d, \u201cAplicaci\u00f3n de la Ley de Defensa del Consumidor a impuestos, tasas y contribuciones; vinculaci\u00f3n con la Ley 22.427 y con la funci\u00f3n notarial\u201d, \u201cPublicidad en la registraci\u00f3n accionaria\u201d, \u201cRegistraci\u00f3n de acciones nominativas no endosables. Anotaci\u00f3n mortis causae entre ascendientes, descendientes y c\u00f3nyuge. Art\u00edculo 3410 del C\u00f3digo Civil\u201d (Segundo Premio en el XVII Congreso Nacional de Derecho Registral) y \u201cLa sociedad del 985\u201d (Primer Premio en XXXI Jornadas Notariales Argentinas).
\nHa publicado comentarios a fallos y art\u00edculos de doctrina en la Revista del Notariado<\/em>.
\nEs miembro del Instituto de Derecho Registral del Colegio de Escribanos de la Ciudad de Buenos Aires.<\/div>\n\n<\/div>

Fechas<\/h2>\n
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Recibido:<\/strong> 14\/5\/2020
\nAceptado:<\/strong> 18\/6\/2020
\nPublicado online:<\/strong> 12\/7\/2021<\/p>\n<\/div><\/div>\n

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1. El legado en el antiguo derecho espa\u00f1ol<\/h2>\n

Seg\u00fan el Diccionario razonado de legislaci\u00f3n y jurisprudencia<\/em> del Dr. Joaqu\u00edn Escriche, la palabra legado<\/em> antiguamente refer\u00eda a toda clase de disposici\u00f3n testamentaria; etimol\u00f3gicamente, derivaba de la locuci\u00f3n latina a lege<\/em>, todo lo que el due\u00f1o y \u201clegislador de sus cosas\u201d mandaba que se hiciese de ellas despu\u00e9s de su muerte, pues su \u00faltima voluntad se consideraba \u201cley\u201d.[1]<\/a><\/sup> As\u00ed como lo convenido era ley para los contratantes, la \u00faltima voluntad lo era para los herederos. M\u00e1s tarde, la voz legado<\/em> qued\u00f3 reducida a \u201cciertas especies de donaciones que se hacen en testamento \u00f3 en otro acto de \u00faltima voluntad\u201d; una especie de donaci\u00f3n que dej\u00f3 el difunto a favor de una o m\u00e1s personas, y que ha de dar el heredero.[2]<\/a><\/sup><\/p>\n

Cuando hablamos de legado de cosa ajena lo circunscribimos a cosa precisa y determinada. El legado de cosa ajena indeterminada es considerado v\u00e1lido por todos. El art\u00edculo 3756 del C\u00f3digo Civil<\/a> (CC)[3]<\/a><\/sup> establece que el legado de cosa indeterminada comprendida en alg\u00fan g\u00e9nero o especie es v\u00e1lido \u201caunque no haya cosa de ese g\u00e9nero o especie en la herencia<\/strong>\u201d; habr\u00e1n de ponerse de acuerdo heredero y legatario en la elecci\u00f3n de la cosa, si la mejor o la peor de su especie, o un t\u00e9rmino medio. As\u00ed, yo podr\u00eda legar a mi nieto un equipo de golf, de pesca o una bicicleta, aunque yo nunca hubiera jugado golf, pescado o tuviera bicicleta. Ser\u00eda rid\u00edculo que para poder legar algo el testador se viera obligado a adquirirlo.<\/p>\n

Aqu\u00ed no se aplica el viejo art\u00edculo 3270 CC, que establece que \u201cNadie puede transmitir a otro sobre un objeto, un derecho mejor o m\u00e1s extenso que el que gozaba\u201d.<\/p>\n

Vale decir que \u2013en este trabajo\u2013 cuando nos referimos al legado de cosa ajena, nos circunscribimos a la cosa ajena cierta y determinada<\/strong>.<\/p>\n

En el derecho latino, reconocemos dos corrientes en lo que refiere a los legados de cosa ajena: la tradici\u00f3n espa\u00f1ola permit\u00eda dichos legados, y la francesa los prohib\u00eda. V\u00e9lez Sarsfield adopt\u00f3 la corriente francesa del art\u00edculo 1021,[4]<\/a><\/sup> prohibiendo el legado de cosa ajena, al cual declara inv\u00e1lido.<\/p>\n

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1.2. Cosa ajena determinada o determinable en su identidad<\/h3>\n

Qui\u00e9n sea due\u00f1o de la cosa \u2013al momento de testar o al momento del fallecimiento del testador\u2013 es intrascendente. La identidad del due\u00f1o de la cosa podr\u00eda ser \u00fatil para determinar la cosa en su individualidad. Puedo legar, por ejemplo, el cuadro El gallo<\/em>, del pintor Ra\u00fal Ramaug\u00e9, que tiene la t\u00eda Margarita sobre su chimenea, o bien el bronce La loba<\/em>, de tal famoso escultor, que se expone en determinada galer\u00eda de arte. Poco importa que sea de propiedad del due\u00f1o de la galer\u00eda o que lo tenga en consignaci\u00f3n para su venta. Lo esencial del legado es la determinaci\u00f3n de la cosa legada.<\/p>\n

Bajo el t\u00edtulo \u201cCosas que pueden legarse\u201d, se\u00f1ala Escriche que podr\u00e1 el testador legar una o m\u00e1s cosas de su patrimonio, no solo las existentes sino tambi\u00e9n las futuras; no solo las cosas que posee actualmente sino tambi\u00e9n las de su heredero y \u201caun las ajenas<\/strong>\u201d, obligando al heredero a que d\u00e9 de las suyas<\/strong>, o compre las de otro<\/strong> para el legatario, o le entregue su estimaci\u00f3n.[5]<\/a><\/sup><\/p>\n

En derecho antiguo, se consideraba que el heredero continuaba la persona del causante, y, en consecuencia, cuando se habla de legar cosa ajena, refer\u00edan a cosas de terceros, que no fueran del causante ni de su heredero.<\/p>\n

Escriche emparenta o vincula el legado de cosa ajena con el legado de hecho, que es la carga u obligaci\u00f3n que impone el testador al heredero de hacer tal o cual cosa (p. ej., levantar una tapia para cerrar el jard\u00edn de Felipe). Vender y comprar son hechos; y as\u00ed puede el testador legar a un tercero el derecho de obligar al heredero a que le venda una cosa que le conviene de la herencia, o a que compre una cosa que el legatario desea enajenar, o a que compre a un tercero una cosa para darla al legatario. Si nada se dice, a justo precio.[6]<\/a><\/sup><\/p>\n

Legado de cosa ajena \u2013seg\u00fan Escriche\u2013<\/p>\n

… es el que recae sobre bienes que no pertenecen al testador, sino \u00e1 un tercero. Si el testador hubiere legado una cosa que no es suya, debe comprarla el heredero para entregarla al legatario; y no queriendo venderla el due\u00f1o, \u00f3 pidiendo m\u00e1s de lo justo, cumplir\u00e1 el heredero con entregar al legatario la estimaci\u00f3n \u00f3 precio de ella \u00e1 juicio de peritos…[7]<\/a><\/sup><\/p><\/blockquote>\n

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2. El c\u00f3digo de V\u00e9lez Sarsfield<\/h2>\n

En el art\u00edculo 3752 CC<\/a>,[8]<\/a><\/sup> dice V\u00e9lez que el testador no puede legar sino sus propios bienes y que \u201ces de ning\u00fan valor\u201d todo legado de cosa ajena cierta y determinada. Mas, en el art\u00edculo 3754,[9]<\/a><\/sup> se\u00f1ala que si el testador ordenare que se adquiriese una cosa ajena para darla a alguna persona, el heredero debe adquirirla y darla al legatario; que si el due\u00f1o no quisiera venderla o pidiera un precio excesivo, el heredero se libera dando al legatario el justo precio de la cosa. En la nota al art\u00edculo 3752, se\u00f1ala V\u00e9lez que los c\u00f3digos de Francia, N\u00e1poles, de Vaud y de Luisiana establecen lo mismo \u2013la invalidez del legado de cosa ajena\u2013, y que los de Austria y Holanda los declaran v\u00e1lidos.[10]<\/a><\/sup><\/p>\n

La primera conclusi\u00f3n que podemos extraer de la existencia de diferentes soluciones para el mismo problema es que la adoptada constituye una mera opci\u00f3n de t\u00e9cnica legislativa. En modo alguno podemos considerarla una opci\u00f3n vinculada al orden p\u00fablico, a la moral y las buenas costumbres, o al bien com\u00fan. En la nota, V\u00e9lez fundamenta su opci\u00f3n por la invalidez en dos razones:<\/p>\n